兩岸離婚制度之比較研究

Abstract

婚姻是人類古老而重要的社會制度之一，婚姻關係乃以夫妻共同生活為目的，彼此應誠摯互信，相互扶持，始有美滿幸福可言。倘雙方因理念產生重大差異，結婚時誠摰互信之感情基礎，已經不復存在時，則不免走上分手一途。此時，平和的結束婚姻關係除了需要大智慧外，尚且需具備相當的法律知識，始能竟其功。\r\n 現代社會男女關係變化，使各國離婚率均處於攀升現象，而台灣地區有偶人口之離婚率迄今已達11%以上，較10年增前高許多，也因而產生許多婚姻問題之諮商和離婚訴訟案件。兩岸往來頻繁之今日，台商赴大陸經商，結交當地女子結合為夫妻或包二奶之情形均所在多有，也順帶引發兩岸三地婚姻關係的衝擊，並促成台灣配偶對婚姻關係之保衛戰。故無論是台灣地區或大陸地區之人民，均有對兩岸離婚率攀升之原因加以探究之必要。\r\n 大陸方面自2000年開始，將長久以來受制於共產社會壓力下的婚姻問題通通搬上檯面討論，從最早的1950年中華人民共和國婚姻法到1980年修改婚姻法，均奉婚姻自由和男女平等的婚姻制度為圭臬。2001年並再次修改實施近半世紀的婚姻法，以期更能符合現代社會的適用需求。\r\n 本論文之研究擬著重在兩岸親屬法和婚姻法中，關於離婚原因之規定在實務運作之情形探討。以比較研究之方法，先從離婚之有責主義和破綻主義切入，檢視兩岸親屬法和婚姻法之立法沿革，並對修訂過程加以說明，統整各該規定之實務運作情形，並探討兩岸差異何在，歸納檢討。除了傳統的兩願離婚或現代的調解離婚外，並試就海峽兩岸親屬法和婚姻法中關於裁判離婚事由之規定介紹，對於學者理論和實務見解均有著墨；在我國方面，尤其是對於民法第1052條各款裁判離婚原因之規定，解釋上適用範圍如何，並與實務見解作比對分析；另針對大陸的婚姻法所新增之「訴訟離婚原因」，明定法定離婚原因為「感情確已破裂」，在理論上和解釋上均加以釐清，期能對於兩岸離婚制度更加了解，進而使我們對於婚姻之本質能有更深的認識。\r\n 最後，再試就我國民法親屬編關於離婚之規定探討缺失之處，提出檢討修正之拙見。主張建構在自由離婚思想下的離婚制度，較符合尊重當事人意願的法律原則，並建議採行無過失的離婚法，對我國未來離婚制度之展望提出修正意見。\r\n 本論文共分為六個章節介紹兩岸離婚制度之比較，分別是第一章緒論，第二章離婚制度之立法沿革、第三章兩願離婚、第四章調解離婚、第五章判決離婚和第六章結論，論文完成後，期能使兩岸人民對於海峽兩岸親屬法和婚姻法關於離婚之立法經過和實務見解、大陸近來離婚現象及離婚制度剖析、兩岸婚姻法關於判決離婚爭議點之差異以及兩岸婚姻法實務應用情形均有更深的認識，並期能對將來我國親屬法修法提供討論及立法建議，以因應社會實際需要。

\"第一章 緒論……………………………………………………………1\r\n第一節 研究動機…………………………………………………1\r\n第二節 研究方法…………………………………………………4\r\n第三節 研究範圍…………………………………………………5\r\n第四節 用語界定…………………………………………………7\r\n第五節 研究目的…………………………………………………7\r\n\r\n第二章 離婚制度之立法沿革…………………………………………9\r\n第一節 婚姻法之立法主義………………………………………9\r\n第一項 羅馬法時期－自由離婚主義………………………9\r\n第二項 教會法時期…………………………………………10\r\n第三項 近代之立法趨勢－有責主義到破綻主義…………12\r\n第二節 中國古代之離婚制度……………………………………15\r\n第一項 固有法時期…………………………………………15\r\nㄧ 西周、漢朝及春秋時期……………………………15\r\n二 唐、宋元及明清時期………………………………17\r\n第二項 前清時期及日據時代………………………………18\r\n第三節 中國大陸離婚制度之立法沿革…………………………21\r\n第一項 建立政權之前－1950年以前………………………22\r\nㄧ 肇始時期和土地革命時期…………………………22\r\n二 蘇區時期……………………………………………23\r\n三 邊區時期……………………………………………24\r\n四 抗日戰爭及解放戰爭時期…………………………24\r\n第二項 社會主義建設時期－1950年以後…………………25\r\nㄧ 1950年中華人民共和國婚姻法……………………25\r\n二 1980年修正中華人民共和國婚姻法………………26\r\n三 2001年新婚姻法……………………………………27\r\n\r\n第三章 兩願離婚………………………………………………………29\r\n第一節 兩願離婚之沿革與意義…………………………………29\r\n第二節 兩願離婚之要件…………………………………………31\r\n第一項 我國民法親屬編之規定……………………………31\r\nㄧ 實質要件……………………………………………31\r\n二 形式要件……………………………………………34\r\n三 爭議問題……………………………………………37\r\n四 實務意見……………………………………………38\r\n第二項 大陸新婚姻法之規定………………………………39\r\nㄧ 實質要件……………………………………………41\r\n二 形式要件……………………………………………52\r\n三 離婚限制和婚姻恢復………………………………58\r\n第三節 兩岸規定之異同…………………………………………61\r\n第一項 兩岸相同之處………………………………………61\r\n第二項 兩岸相異之處………………………………………62\r\n\r\n第四章 調解離婚………………………………………………………65\r\n第一節 我國關於調解離婚之規定………………………………65\r\n第一項 調解前置主義………………………………………65\r\nㄧ 調解前置之意義……………………………………65\r\n二 調解離婚生效時點之爭論…………………………66\r\n三 調解前置必要性之爭論……………………………70\r\n第二項 調解程序之進行……………………………………71\r\nㄧ 鄉鎮市調解委員會之調解…………………………71\r\n二 訴訟前之調解………………………………………71\r\n第三項 調解程序之結果……………………………………72\r\n第二節 大陸新婚姻法關於調解離婚之規定……………………73\r\n第一項 訴訟外有關部門之調解……………………………74\r\n第二項 訴訟內之調解離婚…………………………………75\r\nㄧ 概說…………………………………………………75\r\n二 訴訟內之調解………………………………………76\r\n第三項 實務案例……………………………………………81\r\n第三節 兩岸規定之異同…………………………………………83\r\n第一項 兩岸相同之處………………………………………83\r\n第二項 兩岸相異之處………………………………………83\r\n\r\n第五章 判決離婚………………………………………………………85\r\n第一節 判決離婚之立法沿革……………………………………85\r\n第一項 我國民法親屬編之立法沿革………………………85\r\n一 第一階段－民國74年…………………………… 88\r\n二 第二階段－民國96年…………………………… 93\r\n三 第三階段－民國97年…………………………… 97\r\n第二項 大陸婚姻法之立法沿革…………………………… 98\r\n一 1950年婚姻法頒布實施前……………………… 100\r\n一、中華蘇維埃共和國婚姻條例及婚姻法\r\n－單意離婚…………………………………… 100\r\n二、陜甘寧邊區之婚姻法規－法定離婚原因主義… 101\r\n三、晉冀魯豫邊區之婚姻法規－法定離婚原因主義 103\r\n四、晉察冀邊區之婚姻法規－判決離婚…………… 104 \r\n二 1950年中華人民共和國婚姻法…………………… 105\r\n一、抽象離婚原因－單意離婚之誤解……………… 106\r\n二、破綻主義之爭論－唯感情論和唯理由論……… 107\r\n三、實務見解………………………………………… 108\r\n三 1980年之婚姻法…………………………………… 109\r\n一、修正緣由………………………………………… 109\r\n二、「感情確已破裂」之論爭－愛情與義務之爭… 110\r\n四 2001年之新婚姻法………………………………… 111\r\n第二節 判決離婚之意義與原因………………………………… 113\r\n第一項 我國民法親屬編之規定…………………………… 113\r\n一 判決離婚之意義…………………………………… 113\r\n二 判決離婚之原因－符合法定離婚原因…………… 113\r\n 一、具體離婚原因…………………………………… 114\r\n(一)民法第1052條第1項第1款至第10款事由… 114\r\n(二)民法第1052條第1項各款離婚原因之關係……138\r\n二、抽象離婚原因…………………………………… 138\r\n(一)概說……………………………………………… 138\r\n(二)認定依據………………………………………… 139\r\n(三)難以維持婚姻之重大事由\r\n－民法第1052條第1項與第2項之關係………140\r\n(四)有責配偶之離婚請求權………………………… 142\r\n(五)實務見解………………………………………… 144\r\n第二項 大陸新婚姻法之規定……………………………… 145\r\n一 訴訟離婚之意義…………………………………… 145\r\n二 訴訟離婚之要件…………………………………… 146\r\n一、符合法定離婚原因……………………………… 146\r\n(ㄧ)先行調解程序…………………………………… 147\r\n(二)感情確已破裂之認定…………………………… 148\r\n(三)調解無效之其他法定離婚原因………………… 151\r\n(四)一方宣告失蹤另一方可提出離婚請求………… 169\r\n(五)離婚程序之特別規定…………………………… 171\r\n1.對於軍人之特別規定……………………………171\r\n2.對於婦女之特別規定……………………………175\r\n(六)別居制度在新婚姻法之實踐…………………… 178\r\n二、抽象離婚原因…………………………………… 180 \r\n(一)感情確已破裂－破綻主義之論爭……………… 181\r\n(二)感情確已破裂之判斷標準……………………… 184\r\n(三)司法實務之實踐－最高人民法院具體意見…… 185\r\n(四)司法實務意見…………………………………… 192\r\n(五)婚姻糾紛之具體類型…………………………… 192\r\n(六)實務案例………………………………………… 193\r\n第三節 兩岸規定之異同……………………………………… 194\r\n第一項 兩岸相同之處…………………………………… 194\r\n第二項 兩岸相異之處…………………………………… 194\r\n\r\n第六章 結論…………………………………………………………… 203\r\n第一節 海峽兩岸關於離婚制度之比較………………………… 203\r\n第一項 離婚類型…………………………………………… 204\r\n第二項 兩願離婚之要件…………………………………… 204\r\n第三項 法定離婚原因……………………………………… 204\r\n第四項 特別保護規定……………………………………… 205\r\n第五項 離婚之法律效果…………………………………… 205\r\n第二節 現行民法親屬編關於離婚規定之探討………………… 207\r\n第一項 裁判離婚制度之檢討修正………………………… 207\r\n第二項 調解離婚制度之檢討修正………………………… 208\r\n第三項 兩願離婚制度之檢討修正………………………… 210\r\n第四項 無過失的離婚法…………………………………… 211\r\n第五項 別居制度的可行性………………………………… 213\r\n第三節 自由離婚思想之提出…………………………………… 216\r\n第四節 未來離婚制度之展望…………………………………… 218\r\n\"