我國引進浮動擔保相關法制問題

Abstract

我國動產擔保交易法之制訂，曾被亞洲發展銀行之亞洲擔保交易法律改革譽為大陸法系移植英美法系制度之典範。然而，世界銀行近年發布之「經商環境評比（Doing Business）」，有關「獲得貸款（Getting credit）」項下「法定權利指數(Legal Rights」的項目，依據該行2008年發布「2009年經商環境報告」，我國在181個經濟體中排名第68名，2010年在183個經濟體中排名第71名，2011年則排名第72名，排名表現並不佳，其中我國無英美法系相當普遍之浮動擔保制度（floating lien），為未能得分重要原因之一。事涉我國國際形象，此項評比引起行政院經濟建設委員會、行政院金融監督管理委員會等政府相關單位之重視，並就我國可否建立類似制度以利經商環境之發展，在國內進行一連串的法制研議及研商會議。\r\n 我國動產擔保交易法係參考英美法而制定，草擬時，美國統一商法典已經研擬完成，將過去九種商事統一法案全部納入，有關擔保交易的規定在第九章，以「擔保利益（security interest）」為中心，打破舊有各種擔保制度間的藩籬。但我國立法之時，可能是因應大陸法系的物權概念，仍採行動產抵押、附條件買買及信託占有三種動產擔保交易制度，將共同之原則列為總則，再各列一章，以利執行。然而，即使我國的動產擔保交易法是繼受英法的法制，並無浮動擔保之法制。\r\n 浮動擔保制度（floating lien）為英國衡平法發展100多年之產物，起初是律師們的設計經法院判決承認的制度，爾後英國的公司法將相關內容成文化。其特色在於發生確定事由前，擔保標的物處於不確定之狀態，亦即債務人可任意處分及更換擔保品，於債務人違約時，債權人可透過接管人接管標的物予以經營或進行處分，而獲得清償，且多用於擔保企業發行公司債之擔保。英國及美國係在公示制度及接管制度配合下，發展浮動擔保制度。\r\n 觀諸國內近二年召開的研商會議及相關立論，學者對於是否引進浮動擔保未有共識，然皆認同動產擔保交易公示平台統一及拍賣法立法為引進浮動擔保制度之重要前提要件。由於國內對於浮動擔保甚為陌生，學界對此議題之研究及相關文獻本不多，但欣見於本文研究之同時，行政院經濟建設委員會、銀行公會紛紛委託專家學者進行研究，使得學者對此議題加以關注，並得以提出創見。世界銀行2012年對我國Getting Credit指標的評比也在行政院金融監督管理委員會的努力下提升至67名。\r\n 本文探討如何在營造健全融資環境、擴大動產經濟效益，並兼顧產業融資需求與動產擔保交易安全，引進浮動擔保制度。本文先就浮動擔保之基本概念介紹，除介紹浮動擔保濫觴之英美法制，亦比較日本及中國大陸引進該法制之情形，得一基本概況，再就行政院金融監督管理委員會曾提出之草案分析說明，最後就我國法制環境引進此種制度提出建議架構及相關內容。

\"摘要 II\r\n目錄 IV\r\n第一章、 緒論 1\r\n第一節. 研究動機與目的 1\r\n第二節. 研究範圍與研究方法 2\r\n第三節. 論文架構 2\r\n第二章、 我國引進浮動擔保之背景及必要性 3\r\n第一節. 世界銀行經商環境評比 3\r\n第一項、 浮動擔保的意義 3\r\n第二項、 我國在世界銀行經商環境評比的表現 4\r\n第三項、 世界銀行經商環境評比的內容 5\r\n第四項、 世界銀行經商環境評比恐不足呈現融資現況 34\r\n第二節. 我國動產擔保交易法制現況 38\r\n第一項、 立法前的解釋例 38\r\n第二項、 參考美國的擔保法制 38\r\n第三項、 施行同時廢止工礦抵押法 39\r\n第四項、 歷次之修正 41\r\n第五項、 歷次修正並未引進浮動擔保 42\r\n第三節. 浮動擔保概述 43\r\n第一項、 英美法系下的浮動擔保概念 43\r\n第二項、 大陸法系下的浮動擔保概念 44\r\n第三項、 由專案融資（Project Finance）實務看浮動擔保 45\r\n第四項、 小結 46\r\n第四節. 肯定說 47\r\n第一項、 促進企業融資 47\r\n第二項、 有利資金調度減輕庫存壓力 47\r\n第三項、 促進經濟之成長 48\r\n第四項、 有助於國際評比得分 48\r\n第五節. 反對說 49\r\n第一項、 立法動機有待商議 49\r\n第二項、 詐害債權之負面影響 49\r\n第三項、 不具立法實益 49\r\n第四項、 立法未必有助評比得分 50\r\n第六節. 本文意見 50\r\n第三章、 浮動擔保之外國立法例簡介 52\r\n第一節. 英國 52\r\n第一項、 背景說明 52\r\n第二項、 英國法院認定過程 53\r\n第三項、 規定於公司法 54\r\n第四項、 優先於浮動擔保之法定債權 55\r\n第五項、 概括的描述 55\r\n第六項、 登記的效力及期間 55\r\n第七項、 接管人制度的配合 57\r\n第八項、 小結 59\r\n第二節. 美國 59\r\n第一項、 美國傳統動產擔保制度 59\r\n第二項、 美國統一商法典第九篇立法背景 62\r\n第三項、 U.C.C.所定之擔保標的物 62\r\n第四項、 U.C.C.所定之公示 63\r\n第五項、 U.C.C.所定之受償順序 64\r\n第六項、 小結 64\r\n第三節. 美洲擔保交易指南（Model Inter-American Law on Secured Transactions） 65\r\n第一項、 立法背景 65\r\n第二項、 擔保利益的定義 66\r\n第三項、 書面成立及公示對抗主義 66\r\n第四項、 擔保標的種類 67\r\n第五項、 擔保物權之效力 67\r\n第六項、 公告（Publicity） 68\r\n第七項、 登記及相關事項（Registry and Related Matters） 71\r\n第八項、 債權人的優先順序 73\r\n第九項、 債權人行使權利之方式 74\r\n第十項、 小結 76\r\n第四節. 香港 77\r\n第一項、 浮動押記的登記及查閱 77\r\n第二項、 登記對抗主義 78\r\n第三項、 強化公示登記的配套措施 79\r\n第四項、 無效押記之規定 79\r\n第五項、 浮動押記之優先權 80\r\n第六項、 小結 81\r\n第五節. 日本 81\r\n第一項、 立法背景 81\r\n第二項、 浮動擔保之規範內容 82\r\n第三項、 浮動擔保之公示 82\r\n第四項、 浮動擔保之受償順序 82\r\n第五項、 使用率極少 83\r\n第六項、 小結 83\r\n第六節. 中國大陸 84\r\n第一項、 立法背景 84\r\n第二項、 浮動擔保的規範內容 84\r\n第三項、 浮動擔保之公示 84\r\n第四項、 浮動擔保之確定 85\r\n第五項、 浮動擔保的受償順序 85\r\n第六項、 小結 85\r\n第七節. 小結 86\r\n第四章、 我國引進浮動擔保之研究歷程原則與規劃重點 87\r\n第一節. 行政院金融監督管理委員會2010年3月提出之動產擔保交易法修正草案特色 87\r\n第一項、 制訂背景 87\r\n第二項、 草案特色（詳附錄一） 87\r\n第三項、 草案之撤回 88\r\n第二節. 行政院經濟建設委員會召開研商會議相關內容 89\r\n第一項、 研究背景 89\r\n第二項、 草案特色（詳附錄二） 90\r\n第三項、 有待專法之建立 92\r\n第三節. 銀行公會委外研究在現行信託占有制度建立浮動擔保之可行性 92\r\n第一項、 研究背景 92\r\n第二項、 方法論 93\r\n第三項、 草案特色（詳附錄三） 93\r\n第四項、 可作為近程目標 94\r\n第四節. 引進浮動擔保應有之原則 95\r\n第一項、 契約自由原則 95\r\n第二項、 公示登記之配合 95\r\n第三項、 務實漸進之立法方式 95\r\n第五節. 小結 98\r\n第五章、 我國引進浮動擔保之內容 99\r\n第一節. 物權法定主義的突破 99\r\n第一項、 一物一權主義的突破 99\r\n第二項、 物權法定主義的突破 99\r\n第二節. 適用的主體及所擔保債權 100\r\n第一項、 適用主體限於股份有公司 100\r\n第二項、 擔保之債權視當事人約定 101\r\n第三項、 擔保債權範圍 102\r\n第三節. 浮動擔保之標的—流動性財產（moveable property） 102\r\n第一項、 在登記及公示內容中可得特定 103\r\n第二項、 擔保標的（物）本身 103\r\n第三項、 從物及從權利 104\r\n第四項、 擔保標的物之天然孳息及法定孳息 105\r\n第五項、 擔保標的物之加工、附和、混合物 106\r\n第六項、 擔保標的物之代位物 107\r\n第四節. 擔保債權人的檢查權及監督權 108\r\n第五節. 統一公示平台之建置 109\r\n第一項、 同質且浮動之集合物可利用現行公示平台 109\r\n第二項、 異質且浮動之集合物可利用經濟部工商登記網站 110\r\n第三項、 未來整合於經濟部工商登記網站 110\r\n第六節. 受償優先次序的探討 110\r\n第一項、 浮動擔保不得再設定浮動擔保 111\r\n第二項、 固定擔保優先於浮動擔保 112\r\n第三項、 浮動擔保優先於無擔保 112\r\n第四項、 確定的浮動擔保與固定擔保依登記時間之先後 112\r\n第五項、 不再設定擔保之承諾（NEGATIVE PLEDGE CLAUSE） 113\r\n第六項、 優先權的例外 114\r\n第七節. 確定（Crystallization）的事由 116\r\n第一項、 當事人可合意訂定確定事由 117\r\n第二項、 債務屆清償期或未依約履行 117\r\n第三項、 債權人或其他債權人占有標的物 117\r\n第四項、 停止營業或破產 117\r\n第五項、 債權人應辦理確定登記 118\r\n第八節. 無效的浮動擔保 118\r\n第一項、 公司解散前一年之浮動擔保登記原則上無效 118\r\n第二項、 公司主動解散前六個月所設定之浮動擔保視為詐欺而無效 119\r\n第九節. 接管人制度之之引進 119\r\n第一項、 由接管人管理擔保標的財產 119\r\n第二項、 接管人應具備一定之資格條件 120\r\n第一〇節.小結 121\r\n第六章、 我國浮動擔保法制未來展望 122\r\n第一節. 法律經濟之考量 122\r\n第二節. 民商法特別規定 123\r\n第三節. 單行法之建立 124\r\n第四節. Dodd-Frank Act的省思 125\r\n第五節. 小結 128\r\n第七章、 結論 130\r\n\"