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題名 銀行授信行為違背職務之研究 —以銀行法第125條之2為中心
A Study on Criminal Liability of Article 125-2 Banking Act: Focused on Criteria Regarding Duty Violation of Bank`s Responsible Person and Staff Member作者 王芷涵
Wang, Chih Han貢獻者 許恒達
Hsu, Heng Da
王芷涵
Wang, Chih Han關鍵詞 銀行法125條之2
銀行法背信罪
違法授信
違背職務
授信風險
Article 125-2 of Banking Act
Crime of Trust Breaching Under the Banking Act
Illegal Credit-Providing
Duty Violation
Credit Risk日期 2016 上傳時間 3-八月-2016 10:16:50 (UTC+8) 摘要 銀行法第125條之2中「違背職務」要件之解釋在實務上分歧甚大,當涉及授信行為時,涉及複雜商業實務與認定,則更顯難解。因此,於第二章中,本文自財務金融領域的觀點,提出授信的定義、種類與目的,分析授信之相關風險與風險因子之判讀方式,並詳介授信實務之流程、職責分配及規範類型,期能描繪出銀行授信行為於真實世界中的輪廓。在第三章中,本文自法律領域的觀點,分析銀行法背信罪之立法背景、與普通背信罪的關聯、各構成要件的解釋。並針對其中「違背職務」要件的解釋爭議,篩選出若干具有代表性的判決用以後續之分析。在第四章中,本文結合了財務金融領域及法律領域的觀點,提出了本文見解。首先,本文援引了德國學者Hefendehl的集體法益與累積犯理論,認為本罪的保護法益為「人民對銀行制度的信賴」,而銀行財產則僅為「個別累積效果的」明文化規定,亦即保護法益的中介載體。接著本文復援引容許風險之概念,主張應實質判斷個案之授信行為是否已逾越容許風險,藉以判斷是否構成違背職務。最後,本文提出了四階層的具體化判準,並指出在實質判斷風險之存否與高低時,應以巴塞爾協定提出的內部評等法,借 EL=PD×LGD×EAD 之公式協助吾人判斷,至於各該風險因子之判讀,亦應參考本文第二章所提及的若干財務金融知識,以做出最合於現實法益變動的判斷。 參考文獻 一、 中文部份(一) 專書台灣金融研訓院編輯委員會,銀行授信實務,財團法人台灣金融研訓院,2013 年。甘添貴,刑法各論(上),三民書局股份有限公司,2009 年。柯耀程,變動中的刑法思想,元照出版有限公司,2001 年 2 版。張麗娟,財務管理實務,鼎茂圖書出版公司,2003 年。陳子平,刑法各論(上),元照出版有限公司,2013 年。陳冲,比較銀行法,財團法人金融人員研究訓練中心,1992 年。曾國烈等十人,金融自由化所衍生之銀行監理問題探討:美、日經驗對我國之啟示,中央存款保險公司,1996 年。黃榮堅,基礎刑法學(上),元照出版有限公司,2012 年。盧映潔,刑法分則新論,新學林出版股份有限公司,2014 年 8 版。鍾宏斌,法益理論的憲法基礎,元照出版有限公司,2012年。韓忠謨著、吳景芳增補,刑法各論,三民書局股份有限公司,2000年。(二) 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國立政治大學
法律科際整合研究所
103652002資料來源 http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G1036520022 資料類型 thesis dc.contributor.advisor 許恒達 zh_TW dc.contributor.advisor Hsu, Heng Da en_US dc.contributor.author (作者) 王芷涵 zh_TW dc.contributor.author (作者) Wang, Chih Han en_US dc.creator (作者) 王芷涵 zh_TW dc.creator (作者) Wang, Chih Han en_US dc.date (日期) 2016 en_US dc.date.accessioned 3-八月-2016 10:16:50 (UTC+8) - dc.date.available 3-八月-2016 10:16:50 (UTC+8) - dc.date.issued (上傳時間) 3-八月-2016 10:16:50 (UTC+8) - dc.identifier (其他 識別碼) G1036520022 en_US dc.identifier.uri (URI) http://nccur.lib.nccu.edu.tw/handle/140.119/99617 - dc.description (描述) 碩士 zh_TW dc.description (描述) 國立政治大學 zh_TW dc.description (描述) 法律科際整合研究所 zh_TW dc.description (描述) 103652002 zh_TW dc.description.abstract (摘要) 銀行法第125條之2中「違背職務」要件之解釋在實務上分歧甚大,當涉及授信行為時,涉及複雜商業實務與認定,則更顯難解。因此,於第二章中,本文自財務金融領域的觀點,提出授信的定義、種類與目的,分析授信之相關風險與風險因子之判讀方式,並詳介授信實務之流程、職責分配及規範類型,期能描繪出銀行授信行為於真實世界中的輪廓。在第三章中,本文自法律領域的觀點,分析銀行法背信罪之立法背景、與普通背信罪的關聯、各構成要件的解釋。並針對其中「違背職務」要件的解釋爭議,篩選出若干具有代表性的判決用以後續之分析。在第四章中,本文結合了財務金融領域及法律領域的觀點,提出了本文見解。首先,本文援引了德國學者Hefendehl的集體法益與累積犯理論,認為本罪的保護法益為「人民對銀行制度的信賴」,而銀行財產則僅為「個別累積效果的」明文化規定,亦即保護法益的中介載體。接著本文復援引容許風險之概念,主張應實質判斷個案之授信行為是否已逾越容許風險,藉以判斷是否構成違背職務。最後,本文提出了四階層的具體化判準,並指出在實質判斷風險之存否與高低時,應以巴塞爾協定提出的內部評等法,借 EL=PD×LGD×EAD 之公式協助吾人判斷,至於各該風險因子之判讀,亦應參考本文第二章所提及的若干財務金融知識,以做出最合於現實法益變動的判斷。 zh_TW dc.description.tableofcontents 第一章 緒論 1第一節 研究動機 1第二節 研究方法 3第三節 研究架構 3第四節 研究範圍與限制 4第二章 銀行授信實務 6第一節 授信的定義、種類與目的 6第一項 授信的定義 6第二項 授信的分類 8第一款 直接授信與間接授信 9第一目 直接授信 9第二目 間接授信 9第二款 企業授信與消費者授信 9第一目 企業貸款 9第二目 消費者貸款 10第三款 短期授信與中長期授信 11第四款 擔保授信與無擔保授信 11第三項 授信的目的 12第一款 銀行利益 12第二款 存款戶權益 13第三款 總體經濟信用環境 13第四款 配合國家金融政策 15第二節 授信與風險 16第一項 授信業務相關風險 17第一款 信用風險(Credit Risk) 18第二款 營運風險(Operational Risks) 18第一目 內部詐欺 19第二目 外部詐欺 19第三目 執行與流程管理 20第四目 營運風險之控制 20第二項 風險管理方法 21第一款 風險政策訂定 21第二款 識別、分析風險 22第三款 限制風險之方式 23第一目 風險迴避 23第二目 風險控制 23第三目 風險承擔 23第四目 風險移轉 25第四款 事前之考量是否接受風險 26第五款 事後風險控制與整體風險策略評價 26第三項 不良授信資產之種類 26第一款 逾期放款 26第二款 催收款 27第三款 呆帳 27第三節 授信實務之流程 27第一項 申請前洽談與受理申請、相關資料之徵提 28第二項 徵信調查 29第一款 信用調查 29第二款 財務分析 30第一目 短期償債能力 30第二目 現金流量分析 31第三目 財務結構分析 32第四目 經營效能分析 33第五目 獲利能力分析 33第六目 財務比率綜合分析 34第三款 非財務構面分析 35第四款 信用評等架構 36第一目 財務報表選用 36第二目 調整項目評等處理 36第三目 政府或金融機構母公司股權支持評等處理 37第四目 信用增強處理 37第一項 核定准駁並通知客戶 37第二項 授信審核 37第一款 依照主觀因素權重分類 38第一目 專家系統 38第二目 數量方法系統 38第三目 半專家系統 40第二款 依照評等單位來源分類 40第一目 外部信用評等單位 40第二目 內部信用評等系統 41第三款 整體授信評估 43第三項 簽約、對保、物權設定 44第四項 貸後覆審追蹤管理 44第四節 授信業務的權限與職責分配 45第五節 授信規範類型 48第一項 依規範來源區分 49第一款 原理原則 49第一目 承辦授信業務須遵守之基本原則 49第二目 5C原則 50第三目 5P理論 51第二款 政府法規與行政函釋 55第三款 銀行內規 56第二項 以與授信風險之相關程度區分 56第一款 與授信風險無關者 56第二款 與授信風險相關者 57第一目 違約機率 57第二目 違約損失率 58第三目 違約暴險額 61第三款 關係人授信相關規範 62第一目 理論依據 62第二目 規範主體 65第三目 關係人授信限制規範 67第六節 小結 69第三章 銀行法背信罪之法律分析 71第一節 銀行法背信罪之立法沿革 71第一項 立法背景 71第二項 民國89年10月13日銀行法修正之立法理由 73第一款 銀行法第125條之2 73第二款 其他相關條文:銀行法第127條之4 74第三項 民國93年1月13日銀行法修正之修法理由 74第一款 銀行法第125條之2 74第二款 其他相關條文:銀行法第125條之4 75第二節 銀行法特別背信罪與普通背信罪之關聯 76第一項 構成要件之異同 76第二項 保護法益之比較 77第一款 普通背信罪 77第二款 銀行法特別背信罪 78第一目 個人法益:銀行之財產法益說 78第二目 超個人法益:金融市場秩序說 78第三目 重疊性法益 79第三項 競合問題 79第一款 保護法益與競合 79第二款 競合爭議 80第一目 法條競合說 80第二目 想像競合說 80第三節 銀行法特別背信罪之各構成要件 80第一項 客觀構成要件 81第一款 行為主體要件:銀行負責人或職員 81第一目 銀行負責人 81第二目 銀行職員 82第二款 行為要件:為違背其職務之行為 84第三款 結果要件:致生損害於銀行之財產或其他利益 84第一目 財產的概念 84第二目 計算財產損害之方法 87第三目 授信行為的損害認定時點與具體標準 89第二項 主觀構成要件 90第一款 故意 90第二款 得利意圖或損害意圖 91第四節 銀行法背信罪中「違背職務」之實務見解研析 92第一項 重要判決彙整與分析 92第一款 有罪判決 92第一目 臺灣高等法院94年上易字1793刑事判決【一線人員勸募案】 92第二目 臺灣高等法院95年矚上重訴字第4號刑事判決【傑廣案】 94第三目 臺灣高等法院98年金上重訴字第59號刑事判決【隱匿關係人身分案】 96第四目 臺灣高等法院高雄分院99年金上訴字第1號刑事判決【虛填表單案】 98第五目 臺灣高等法院99年重上更(一)字第7號刑事判決【下屬出包案】 100第六目 臺灣高等法院102年金上訴字第54號刑事判決【二次標售案】 101第二款 無罪判決 102第一目 臺灣高等法院95年金上重訴字第10號刑事判決【外行人案】 102第二目 臺灣高等法院97年上易字第2570號刑事判決【借新還舊案】 104第三目 臺灣高等法院99年金上訴字第29號刑事判決【誤拍照片案】 106第四目 臺灣高等法院101年金上重訴字第12號刑事判決【祖父保證案】 107第五目 臺灣高等法院104年金上重訴字第30號刑事判決【最後還清案】 109第三款 一部有罪一部無罪判決 110第一目 臺灣高等法院102年金上重訴字第46號刑事判決【缺乏人保案】 110第二項 實務見解綜合分析 113第一款 「職務」的規範來源種類 113第二款 行為人身分、權限與「違背職務」之關聯 114第三款 形式認定或實質認定「違背職務」 115第四款 「致生損害」之認定標準 115第五款 既遂、未遂或無罪之判斷 116第六款 「違背職務」作為主觀要件 116第四章 重構銀行法背信罪「違背職務」要件之解釋 118第一節 銀行法背信罪保護法益之釐清 118第一項 法益理論的採擇 118第一款 法益的定義:值得刑法加以保護的人類利益 118第二款 法益的種類 118第一目 一元論 119第二目 二元論 119第三目 本文見解:採二元論 120第三款 Hefendehl的集體法益理論 120第一目 集體法益之定義與分類 120第二目 以「對制度的信賴」作為保護法益之正當性 121第三目 累積犯的概念 122第二項 銀行法背信罪的保護法益:人民對金融制度的信賴 123第一款 銀行法背信罪之保護法益不應為財產法益 123第一目 以比例原則檢視 123第二目 對持財產法益說見解者之回應 123第二款 銀行法背信罪之保護法益不應為重疊法益 124第三款 銀行法背信罪之保護法益應為「人民對銀行制度的信賴」 124第一目 自立法背景解釋 124第二目 目的正當性的檢驗 125第三目 比例原則的檢驗 127第三項 「銀行財產損害」之重新詮釋 128第一款 個別累積效果之明文化 128第二款 銀行財產作為保護法益的中介載體 129第三款 銀行財產作為中介載體的具體內涵 130第二節 違背職務要件與容許風險 131第一項 容許風險的概念 132第一款 學說介紹 132第一目 危險活動之社會必要性說 132第二目 一般生活風險/特別風險說 132第三目 社會相當性說 132第四目 利益衡量說 133第五目 風險承擔說 133第二款 本文見解 134第一目 採取利益衡量說的理由 134第二目 不採其他諸說的理由 134第二項 銀行法背信罪中風險種類的特定 135第一款 風險種類與保護法益的關聯 135第二款 銀行財產作為保護法益中介載體之運用 136第三項 容許風險作為解釋違背職務要件的上位準則 136第一款 作為上位準則的理由 136第二款 以容許風險概念實質判斷個案行為是否構成「違背職務」 137第一目 概說 137第二目 不採「形式說」的理由 138第三目 與同採「實質說」之諸說比較 138第三節 授信行為是否構成違背職務要件之具體判準建立 142第一項 具體判準階層概說 143第二項 各階層具體判準之檢討 143第一款 行為人是否違背特定形式規範 143第一目 形式規範的來源 143第二目 形式規範之相對性與疊合性 144第二款 特定形式規範是否與減少呆帳風險有關 145第一目 特定形式規範應涉及外部性事務 145第二目 以巴塞爾協定提出的內部評等法則作為判斷標準 145第三款 行為是否實際上提高了呆帳風險 147第一目 判斷標準 147第二目 違反形式規範之推定效果? 148第三目 綜合判斷呆帳風險是否提高 149第四款 所提高之呆帳風險是否已逾越容許範圍 150第一目 行為所提高的呆帳風險 150第二目 行為所帶來的一切利益 151第三目 利益衡量的標準 154第三項 主觀面之判斷 156第一款 故意與過失的區辨 157第二款 故意違背職務之判斷標準 157第三款 主客觀不一致的處理方法 159第四節 對實務見解之回應 159第一項 「職務」的規範來源種類 160第二項 行為人身分、權限與「違背職務」之關聯 160第三項 形式認定或實質認定「違背職務」 161第四項 「致生損害」之認定標準 163第五項 既遂、未遂或無罪之判斷 163第六項 「違背職務」作為主觀要件 164第五節 小結 165第五章 結論 166參考文獻 169一、 中文部份 169(一) 專書 169(二) 期刊 169(三) 學位論文 170(四) 法規文件 173(五) 法院判決 174(六) 網路資料 176二、 外文部份 178(一)專書 178(二) 期刊 178(三) 網路資料 179 zh_TW dc.format.extent 2187488 bytes - dc.format.mimetype application/pdf - dc.source.uri (資料來源) http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G1036520022 en_US dc.subject (關鍵詞) 銀行法125條之2 zh_TW dc.subject (關鍵詞) 銀行法背信罪 zh_TW dc.subject (關鍵詞) 違法授信 zh_TW dc.subject (關鍵詞) 違背職務 zh_TW 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法院判決桃園地方法院94年重訴字第3號刑事判決。最高法院21年上字第1574號判例。最高法院100年台上字第6444號刑事判決。最高法院100年台上字第786號刑事判決。最高法院101年台上字第3392號刑事判決。最高法院101年台上字第5879號刑事判決。最高法院102年台上字第3046號刑事判決。最高法院75年台上字第7015號判決。最高法院76年台上字第5580號判決。最高法院81年台上字第3434號判決。最高法院85年台上字第5202號刑事判決。最高法院85年台上字第530號刑事判決。最高法院98年台上字第3501號刑事判決。最高法院98年台上字第4191號刑事判決。最高法院98年台上字第72號刑事判決。最高法院99年台上字第877號刑事判決。臺北地方法院96年重訴字第115號刑事判決。臺灣高等法院101年金上重訴字第12號刑事判決。臺灣高等法院102年金上重更(二)字第17號刑事判決。臺灣高等法院102年金上重訴字第46號刑事判決。臺灣高等法院104年金上重訴字第30號刑事判決。臺灣高等法院94年上易字第1793號刑事判決。臺灣高等法院95年金上重訴字第10號刑事判決。臺灣高等法院95年矚上重訴字第4號刑事判決。臺灣高等法院98年金上重訴字第59號刑事判決。臺灣高等法院99年金上重訴字第29號刑事判決。臺灣高等法院99年金上訴字第35號判決。臺灣高等法院99年重上字更(一)第7號刑事判決。臺灣高等法院高雄分院95年上易字第233號刑事判決。臺灣高等法院高雄分院99年金上訴字第1號刑事判決。(六) 網路資料大陸曝險計算 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Vishny, A Survey of Corporate Governance, J. FINANCE 737 (June 1997). René M. Stulz, Six Ways Companies Mismanage Risk, HARVARD BUS REV 86 (2009). (三) 網路資料Bank for Internaional Settlements, International Convergence of Capital Measurement and Capital Standards (June 2006) retrieved April 22, 2016, from: http://www.bis.org/publ/bcbs128.pdf.Bank for International Settlements, Basel III: A global regulatory framework for more resilient banks and banking systems (Dec. 2010) retrieved April 4, 2016, from: http://www.bis.org/publ/bcbs189.pdf. 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