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題名 償付能力測試與債權人保護
A Study on the Solvency Test and the Protection of Creditors作者 蔡旻睿
Tsai, Min-Jui貢獻者 劉連煜
Liu, Len-Yu
蔡旻睿
Tsai, Min-Jui關鍵詞 償付能力測試
償付能力聲明
減資
股份買回
公司分配行為
便捷股利條款
信賴資金原則
Solvency test
Solvency statement
Reduction of share capital
Purchase of own shares
Distribution
Nimble dividends
Trust fund doctrine日期 2018 上傳時間 3-Jul-2018 17:31:57 (UTC+8) 摘要 股權及債權係公司資本結構之兩大元素，惟二者法律受償順序並不相同，因此，公司股東和債權人間實存在利害衝突。尤其，當公司將資產分配予股東（如：減資、股份買回、分派盈餘或公積）時，將使公司資產減少而未必能充分清償債權人之債權。因此，如何在公司將資產分配予股東之際，同時架構債權人保護規範，實有研究必要。 我國向來法制以「資本制度」為債權人保護規範之核心，並針對影響資本之分配行為設定債權人通知及異議制度等法定限制要件以求保護債權人之權益。然而，資本僅能表彰公司設立當下之資產，公司實際營運後，其資產將時刻變化，資本並無法完整體現公司現實之財務狀況。是以，現行法制立基於「資本制度」之債權人保護規範能否發揮功能，殊非無疑。美國、英國、香港立法例有將債權人保護規範與資本制度脫鉤，而改採「償付能力測試」者，透過評估公司實施資產分配予股東之行為後，能否遵期償還債務，判斷公司得否從事該等分配行為。惟然，公司是否「欠缺償付能力」係不確定法律概念，我國法制是否適宜該等立法模式、現行法下相關配套措施是否健全完備，實應參酌各國相關立法例並因應我國法制經驗加以深入討論。從而，本文將依序介紹我國及各國現行之債權人保護規範及衍生問題，綜合比較各該法制之利弊損益並評估我國繼受該等法制之風險及可行性後，期待提出穩健、務實之修法建議。 參考文獻 <參考文獻> 【中文專書】 王文宇，公司法論第5版，元照，2016年7月。 王文宇，民商法理論與經濟分析（二），元照，2003年4月。 王志誠，企業組織再造法制，元照，2005年11月。 王泰銓、王志誠，公司法新論修訂5版，三民，2009年7月。 王進東、林曉東，公司的博弈與平衡，自版，2011年9月。 王澤鑑，民法總則，自版，2010年4月。 余雪明，證券交易法，財團法人中華民國證券暨期貨市場發展基金會出版，2000年11月。 余雪明、劉連煜、賴源河等合著，新修正公司法解析第2版，元照，2002年10月。 吳光明，證券交易法論增訂5版，三民，2002年9月。 林咏榮，商事法新詮（上）增訂6版，自版，1974年9月。 武憶舟，公司法論，自版，1980年9月。 施智謀，公司法，自版，1991年7月。 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國立政治大學
法律學系
103651039資料來源 http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0103651039 資料類型 thesis dc.contributor.advisor 劉連煜 zh_TW dc.contributor.advisor Liu, Len-Yu en_US dc.contributor.author (Authors) 蔡旻睿 zh_TW dc.contributor.author (Authors) Tsai, Min-Jui en_US dc.creator (作者) 蔡旻睿 zh_TW dc.creator (作者) Tsai, Min-Jui en_US dc.date (日期) 2018 en_US dc.date.accessioned 3-Jul-2018 17:31:57 (UTC+8) - dc.date.available 3-Jul-2018 17:31:57 (UTC+8) - dc.date.issued (上傳時間) 3-Jul-2018 17:31:57 (UTC+8) - dc.identifier (Other Identifiers) G0103651039 en_US dc.identifier.uri (URI) http://nccur.lib.nccu.edu.tw/handle/140.119/118274 - dc.description (描述) 碩士 zh_TW dc.description (描述) 國立政治大學 zh_TW dc.description (描述) 法律學系 zh_TW dc.description (描述) 103651039 zh_TW dc.description.abstract (摘要) 股權及債權係公司資本結構之兩大元素，惟二者法律受償順序並不相同，因此，公司股東和債權人間實存在利害衝突。尤其，當公司將資產分配予股東（如：減資、股份買回、分派盈餘或公積）時，將使公司資產減少而未必能充分清償債權人之債權。因此，如何在公司將資產分配予股東之際，同時架構債權人保護規範，實有研究必要。 我國向來法制以「資本制度」為債權人保護規範之核心，並針對影響資本之分配行為設定債權人通知及異議制度等法定限制要件以求保護債權人之權益。然而，資本僅能表彰公司設立當下之資產，公司實際營運後，其資產將時刻變化，資本並無法完整體現公司現實之財務狀況。是以，現行法制立基於「資本制度」之債權人保護規範能否發揮功能，殊非無疑。美國、英國、香港立法例有將債權人保護規範與資本制度脫鉤，而改採「償付能力測試」者，透過評估公司實施資產分配予股東之行為後，能否遵期償還債務，判斷公司得否從事該等分配行為。惟然，公司是否「欠缺償付能力」係不確定法律概念，我國法制是否適宜該等立法模式、現行法下相關配套措施是否健全完備，實應參酌各國相關立法例並因應我國法制經驗加以深入討論。從而，本文將依序介紹我國及各國現行之債權人保護規範及衍生問題，綜合比較各該法制之利弊損益並評估我國繼受該等法制之風險及可行性後，期待提出穩健、務實之修法建議。 zh_TW dc.description.tableofcontents <目次> 第一章 緒論 1 第一節 研究動機與目的 1 第二節 研究範圍與方法 4 第三節 論文架構 7 第二章 資本制度及債權人保護之關聯性 10 第一節 資本三原則及其發展 10 第一項 資本之意義及分類 10 第二項 資本三原則 11 第三項 資本三原則於我國之發展 12 第一款 授權資本制之引進 12 第二款 法定最低資本額之廢除 13 第三款 小結 15 第二節 「資本」制度對公司債權人之意義 16 第一項 股東與債權人之利益衝突 16 第二項 傳統見解認為「資本」為債權人最低限度之擔保額 20 第三項 近來學說有認「資本」無從發揮保護債權人之功能 22 第四項 小結 23 第三章 減資之債權人保護 25 第一節 減資之意義與種類 25 第一項 減資之方法 25 第二項 減資之分類 27 第一款 形式減資 28 第二款 實質減資 30 第二節 減資之債權人保護規範 32 第三節 現行債權人保護規範可能產生之問題 34 第一項 各類型之減資是否均應履踐行債權人保護規範？ 34 第二項 形式上減資有無適用債權人保護規範之必要？ 38 第三項 現行債權人保護規範是否發揮效果？ 39 第一款 公司通知及公告之時點 39 第二款 公司通知及公告之方法 40 第三款 公司通知及公告之債權人範圍 41 第四款 債權人提出異議之時點 42 第五款 債權人提出異議之方式 42 第六款 債權人提出異議後，公司應採取之措施 43 第四項 違反現行債權人通知及異議程序之法律效果 44 第四章 公司取得自己股份之債權人保護 46 第一節 公司取得自己股份之分類及債權人保護規範 46 第一項 庫藏股 47 第一款 法條說明47 第二款 保護債權人規範49 第二項 異議股東股份收買請求權 52 第一款 法條說明52 第二款 保護債權人規範53 第三項 特別股之買回 55 第一款 法條說明55 第二款 保護債權人規範56 第四項 公司法第167條第1項但書 57 第一款 法條說明57 第二款 保護債權人規範58 第五項 企業併購法第11條第1項 59 第一款 法條說明59 第二款 保護債權人規範60 第二節 現行債權人保護規範可能產生之問題 61 第一項 公司有償取得自己股份之債權人保護機制規範不一致 61 第二項 有無類推適用減資或盈餘分派債權人保護規範之可能 62 第三項 違法取得自己股份之法律效果 64 第一款 公司負責人之賠償責任 64 第二款 違法取得行為之法律效力 65 第五章 分派盈餘或公積之債權人保護 68 第一節 公司分派現金股利之意義與債權人保護規範 68 第二節 公司公積發給現金之意義與債權人保護規範 71 第三節 現行債權人保護規範可能產生之問題 74 第一項 公司分派盈餘或公積之債權人保護規範未見一致 74 第二項 有無類推適用減資之債權人保護規範之可能 75 第三項 違法分派盈餘或公積之法律效果 78 第六章 各國相關法制分析 80 第一節 美國法制 80 第一項 公司分配行為（Distribution） 80 第二項 公司分配行為之限制 82 第一款 股權償付能力測試（equity insolvency test） 82 第二款 資產負債表測試（balance sheet test） 85 第三款 資本耗蝕測試及盈餘公積測試 86 第四款 便捷股利條款（nimble dividends） 88 第五款 限制比例測試法（restrictive ratio test statutes） 89 第六款 美國模範公司法及各州公司法之實際適用情形 90 第七款 小結 95 第三項 違反公司分配行為限制之法律效果 101 第二節 英國法制 105 第一項 減資（reduction of share capital） 105 第一款 「事前獲得董事償付能力聲明的支持」之減資程序105 第二款 「事後獲得法院確認命令」之減資程序107 第二項 股份買回（purchase of own shares） 108 第一款 全體董事應作出償付能力聲明110 第二款 公司審計人員應出具審計報告110 第三款 股東會特別決議通過110 第四款 通知及公告程序111 第五款 反對股東或債權人可訴請法院撤銷公司該次減資決議112 第六款 登記程序112 第三項 利潤分配（distributions） 114 第三節 香港法制 116 第一項 償付能力測試（solvency test） 116 第二項 減資（reduction of share capital） 119 第一款 程序一：事前獲得董事償付能力聲明的支持119 第二款 程序二：事後獲得法院的批准、確認125 第三項 股份買回（share redemption or buy-back） 125 第四項 利潤分派（distribution of profits） 127 第四節 中國大陸法制 130 第一項 減少資本 130 第二項 買回股份 132 第三項 利潤分配 134 第四項 其他 135 第七章 修法建議 137 第一節 各國相關法制之分析及比較 137 第一項 減少資本之比較法分析 137 第二項 股份買回之比較法分析 139 第三項 盈餘分派之比較法分析 141 第二節 公司法歷次修法委員會之修正建議 144 第一項 2000年公司法全盤研究與修訂建議 144 第二項 2003年公司法制全盤修正計畫 146 第三項 2016年經濟部公司法部分條文修正草案 147 第四項 2016年民間版公司法全盤修正委員會修法建議 150 第一款 減資150 第二款 股份買回151 第三款 分派盈餘或公積153 第三節 小結─本文修法建議之提出 155 第一項 資本制度與債權人保護規範 155 第二項 減資債權人保護規範之修法建議 157 第三項 公司買回自己股份債權人保護規範之修法建議 163 第四項 以盈餘或公積分派現金之債權人保護規範之修法建議 166 第五項 違反債權人保護規範之法律效果—兼論我國是否應引進償付能力測試 168 第八章 結論 176 參考文獻 192 附錄 207 附錄一 2017年12月21日經濟部公司法草案修正條文對照表（與本文相關部分） 207 附錄二 2017年我國上市公司減資情形一覽表 211 附錄三 香港償付能力聲明書（指定表格） 218 附錄四 2003年公司法修法問卷分析（節錄） 220 附錄五 2016年民間版公司法修法問卷分析（節錄） 221 zh_TW dc.source.uri (資料來源) http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0103651039 en_US dc.subject (關鍵詞) 償付能力測試 zh_TW dc.subject (關鍵詞) 償付能力聲明 zh_TW dc.subject (關鍵詞) 減資 zh_TW dc.subject (關鍵詞) 股份買回 zh_TW dc.subject (關鍵詞) 公司分配行為 zh_TW dc.subject (關鍵詞) 便捷股利條款 zh_TW dc.subject (關鍵詞) 信賴資金原則 zh_TW dc.subject (關鍵詞) Solvency test en_US dc.subject (關鍵詞) Solvency statement en_US dc.subject (關鍵詞) Reduction of share capital en_US dc.subject (關鍵詞) Purchase of own shares en_US dc.subject (關鍵詞) Distribution en_US dc.subject (關鍵詞) Nimble dividends en_US dc.subject (關鍵詞) Trust fund doctrine en_US dc.title (題名) 償付能力測試與債權人保護 zh_TW dc.title (題名) A Study on the Solvency Test and the Protection of Creditors en_US dc.type (資料類型) thesis en_US dc.relation.reference (參考文獻) <參考文獻> 【中文專書】 王文宇，公司法論第5版，元照，2016年7月。 王文宇，民商法理論與經濟分析（二），元照，2003年4月。 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