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題名 國家、法與社會——論 Georg Jellinek之國家學理論
State, Law and Society: On Georg Jellinek’s Political Theory作者 詹朝欽
Chan, Chao-Chin貢獻者 江玉林
Chiang, Yu-Lin
詹朝欽
Chan, Chao-Chin關鍵詞 Georg Jellinek
國家
國家學
雙邊理論
三要件說
國家人格
Georg Jellinek
State
Political Theory
The Two-Sides-Theory
The Three-Elements-Theory,
State as Person日期 2023 上傳時間 6-Jul-2023 16:42:35 (UTC+8) 摘要 公法(das öffentliche Recht, ius publicum)，旨在規範國家自身以及其與人民之間的法律關係。然而，我們卻對「國家」的概念卻相對陌生。在憲法中，國家概念與國家之存在，儼然既已給定，我們無法在憲法的框架中探詢「什麼是國家」之問題，毋寧必須跳脫出憲法框架，才有可能一窺國家之究竟。長久以來，德國基於自身歷史傳統發展國家學，與公法學研究息息相關。Georg Jellinek (1851-1911) 是論及近代德國國家法學的時候，不容忽視的名字；現代國家定義之人民、領土及主權出自他的主張、現今民主憲政所以為核心之基本權體系，亦來自於斯。Jellinek 身處自然法沒落、法實證主義伴隨著法典化發展而興起的交替年代，回應 Gerber 與 Laband 所發展國家法實證主義、強調實證法作為法學研究的主要對象，試圖改變法實證主義過分強調法律作為具有邏輯形式的內在封閉規範體系，而力求從這種孤立困境之中解放法律，使之得以形成完整的理論。因此，本論文將以Georg Jellinek之國家學為主要研究對象，聚焦於《國家學總論》並依循其章節安排，致力於剖析並討論其國家的描述與理論，進而以此為基礎地反思其如何回應當時之學說爭議與時代背景。Jellinek以法之「事實之規範效力」為理解之前提，根據新康德主義認識論整合不同觀點下的國家理解，將之形成完整的概念體系，樹立「領土」「人民」和「權力」為國家之本質，提出事實上國家描述的「社會總論」與規範上國家理論的「法學總論」。國家的事實描述指涉國家本質及其統治論證，並透過探詢國家目的來證成其統治之正當性；規範理論則建立在將法建立在人的意志展現；國家法便是將國家當作人般的意志展現，也就是憲法以及憲政秩序，而國家得以運作的個別機關及其功能，便是國家意志之遂行。他的《國家學總論》可謂是該議題當時所有可理解的詮釋之總和，包括延續至今的國家人格理論於憲法釋義學之中。
Public law (das öffentliche Recht, ius publicum) is designed to regulate the state itself and its legal relations with its people. However, the concept of “state” is relatively weird to us. In the constitution, the concept of the state and the existence of the state are so well established that we cannot inquire within the framework of the constitution into the question of what the state is; rather, we must go beyond the constitutional framework to get a glimpse of the state. For a long time, Germany has developed its political theory based on its own historical tradition, which is closely related to the study of public law. Georg Jellinek (1851-1911) is who should not be overlooked when discussing modern German national jurisprudence. Jellinek, in the alternate years of the decline of natural law and the rise of legal positivism along with the development of codification, responded to Gerber and Laband’s development of the positivism of Public Law, which emphasized empirical law as the main object of the jurisprudence, and attempted to change the over-emphasis of legal positivism on law as an intrinsically closed system of norms with logical form, and to liberate law from this isolation dilemma so that it can form a complete theory. Therefore, this dissertation will focus on Georg Jellinek’s Allgemeine Staatslehre and follow its outline to analyze and discuss his description and theory of the state, and then reflect on how it responds to the doctrinal controversies and the context of the time. Jellinek takes the “normative effect of factuality“ of law as the premise of understanding, integrates the different views of the state understanding according to Neo-Kantian epistemology, established “Territory”, “People” and “Power” as the essence of the state, and forms it into a complete conceptual system, proposing “general social theory” of state description de facto and “general legal theory” of state theory de jure. The description of the state de facto refers to the nature of the state and its governing arguments, and justifies its governing by inquiring about the purpose of the state. The theory of the state de jure is based on the idea that law is based on the manifestation of human will; the law of the state is therefore the manifestation of the state as human will, that is, the constitution and the constitutional order, in which the individual institutions and functions that make the state work are also gathered. His Allgemeine Staatslehre is the sum of all understandable interpretations for the issue at that time, including the theory of state as person that continues to this day in the hermeneutics of Constitutional Law.參考文獻 1. 大野達司、森元拓、吉永圭，《近代日本法思想史入門》，台北：商周出版，2019。2. 王澤榮，〈憲法（學）在法與政治之間應如何自處？——以德國國家法實證主義的興起與衰落為線索〉，《月旦法學雜誌》，第323期，2022.04，頁126-149。3. 江⽟林，〈近代初期教派化運動與神聖國⾺帝國國家法學〉，《法制史研究》，第 15 期，2009.06，⾴185-203。4. 江⽟林，〈劍、暴⼒與法律——從利維坦的圖像談起〉，《法制史研究》，第 12 期，2007.12，頁195-212。5. 江⽟林，〈⼈、法的主體與法律的考古〉，《⽉旦法學教室》，第 12 期2003.10，頁110-120。6. 江玉林，〈歐洲近代初期「博理警察」與「警察學」〉，收錄於：政治大學法學院基礎法學中心編，《法文化研究——繼受與後繼受時代的基礎法學》，台北：元照出版，2011，頁165-179。7. 江玉林，〈「南無警察大菩薩」——日治時期臺北州警察衛生展覽會中的警察形象〉，《政大法學評論》第112期，2009.12，頁1-44。8. 吳宗謀，〈再訪法人論爭〉，台北：國立台灣大學法律學研究所碩士論文，2004。9. 李君韜，〈社會法治國之統⼀性——威瑪共和背景下的 Hermann Heller 國家理論〉，台北：國⽴台灣⼤學法律學研究所碩⼠論⽂，2002。10. 李俊增，〈論哈伯馬斯之憲政愛國主義〉，《歐美研究》36: 1，2006.03，頁29-73。11. 李建良，〈基本權利的理念變遷與功能體系——從耶林內克「身分理論」談起（上）〉，《憲政時代》第29卷第1期，2003.07，頁1-30。12. 李建良，〈基本權利的理念變遷與功能體系——從耶林內克「身分理論」談起（下）〉，《憲政時代》，第29卷第2期，2003.10，⾴175-210。13. 李建良，〈戲謔與嚴肅之間：耶林的法學世界〉，《月旦法學》第75期2001.08，頁183-197。14. 施路赫特著、林端譯，《現代理性主義的興起——韋伯西方發展之分析》，台北：台大出版中心，2014。15. 高文琦，〈論薩拉曼迦學派(Salamanca Schule)——以Francisco de Vitoria之法思想為中心〉，《國立中正大學法學集刊》第57期，2017.11，頁1-60。16. 張志偉，〈依憲法之整合——Rudolf Smend的整合理論及其影響〉，《台北大學法學論叢》第101期，2017.03，頁1-101。17. 陳宗憶，〈論Carl Schmitt憲政秩序思想〉，《成大法學》第37期，2019.06，頁1-37。18. 陳淑芳，〈拉邦德——德國公法學與概念法學的先驅者〉，《月旦法學》第94期，2003.03，頁271-281。19. 詹朝欽，〈肇建近代德國國家法學與基本權體系──Georg Jellinek 之⼈與事(1851-1911)〉，《法制史研究》，第 36 期，2019.12，頁169-211。20. 詹朝欽譯、Dietmar von der Pfordten著，〈「法哲學」概念從17世紀到19世紀初期的發展〉，《成大法學》第43期(2022.06)，頁1-20。21. 蔡宗珍，〈卡爾・史密特之憲法概念析論〉，《政治與社會哲學評論》第5期，2003.06，頁75-122。22. 蔡宗珍，〈德國國家學與國家法學者——卡爾・史密特〉，《月旦法學》第73期，2001.06，頁162-171。23. 鍾芳樺，〈國家法作為⼈民的⾃我組織：論威瑪時代 Hans Kelsen, Carl Schmitt 與 Hermann Heller 對法最終證⽴問題的分析〉，台北：國⽴台灣⼤學法律學研究所博⼠論⽂，2005。24. 瀧井一博，《ドイツ國家學と明治國制―シュタイン國家學の軌跡》，東京：ミネルヴァ書房，1999。25. ⾼⽂琦，〈Jellinek 之法概念及其效⼒理論〉，《成⼤法學》，第 21 期，2011.06，⾴ 61-93。26. 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國立政治大學
法律學系
102651503資料來源 http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0102651503 資料類型 thesis dc.contributor.advisor 江玉林 zh_TW dc.contributor.advisor Chiang, Yu-Lin en_US dc.contributor.author (Authors) 詹朝欽 zh_TW dc.contributor.author (Authors) Chan, Chao-Chin en_US dc.creator (作者) 詹朝欽 zh_TW dc.creator (作者) Chan, Chao-Chin en_US dc.date (日期) 2023 en_US dc.date.accessioned 6-Jul-2023 16:42:35 (UTC+8) - dc.date.available 6-Jul-2023 16:42:35 (UTC+8) - dc.date.issued (上傳時間) 6-Jul-2023 16:42:35 (UTC+8) - dc.identifier (Other Identifiers) G0102651503 en_US dc.identifier.uri (URI) http://nccur.lib.nccu.edu.tw/handle/140.119/145842 - dc.description (描述) 博士 zh_TW dc.description (描述) 國立政治大學 zh_TW dc.description (描述) 法律學系 zh_TW dc.description (描述) 102651503 zh_TW dc.description.abstract (摘要) 公法(das öffentliche Recht, ius publicum)，旨在規範國家自身以及其與人民之間的法律關係。然而，我們卻對「國家」的概念卻相對陌生。在憲法中，國家概念與國家之存在，儼然既已給定，我們無法在憲法的框架中探詢「什麼是國家」之問題，毋寧必須跳脫出憲法框架，才有可能一窺國家之究竟。長久以來，德國基於自身歷史傳統發展國家學，與公法學研究息息相關。Georg Jellinek (1851-1911) 是論及近代德國國家法學的時候，不容忽視的名字；現代國家定義之人民、領土及主權出自他的主張、現今民主憲政所以為核心之基本權體系，亦來自於斯。Jellinek 身處自然法沒落、法實證主義伴隨著法典化發展而興起的交替年代，回應 Gerber 與 Laband 所發展國家法實證主義、強調實證法作為法學研究的主要對象，試圖改變法實證主義過分強調法律作為具有邏輯形式的內在封閉規範體系，而力求從這種孤立困境之中解放法律，使之得以形成完整的理論。因此，本論文將以Georg Jellinek之國家學為主要研究對象，聚焦於《國家學總論》並依循其章節安排，致力於剖析並討論其國家的描述與理論，進而以此為基礎地反思其如何回應當時之學說爭議與時代背景。Jellinek以法之「事實之規範效力」為理解之前提，根據新康德主義認識論整合不同觀點下的國家理解，將之形成完整的概念體系，樹立「領土」「人民」和「權力」為國家之本質，提出事實上國家描述的「社會總論」與規範上國家理論的「法學總論」。國家的事實描述指涉國家本質及其統治論證，並透過探詢國家目的來證成其統治之正當性；規範理論則建立在將法建立在人的意志展現；國家法便是將國家當作人般的意志展現，也就是憲法以及憲政秩序，而國家得以運作的個別機關及其功能，便是國家意志之遂行。他的《國家學總論》可謂是該議題當時所有可理解的詮釋之總和，包括延續至今的國家人格理論於憲法釋義學之中。 zh_TW dc.description.abstract (摘要) Public law (das öffentliche Recht, ius publicum) is designed to regulate the state itself and its legal relations with its people. However, the concept of “state” is relatively weird to us. In the constitution, the concept of the state and the existence of the state are so well established that we cannot inquire within the framework of the constitution into the question of what the state is; rather, we must go beyond the constitutional framework to get a glimpse of the state. For a long time, Germany has developed its political theory based on its own historical tradition, which is closely related to the study of public law. Georg Jellinek (1851-1911) is who should not be overlooked when discussing modern German national jurisprudence. Jellinek, in the alternate years of the decline of natural law and the rise of legal positivism along with the development of codification, responded to Gerber and Laband’s development of the positivism of Public Law, which emphasized empirical law as the main object of the jurisprudence, and attempted to change the over-emphasis of legal positivism on law as an intrinsically closed system of norms with logical form, and to liberate law from this isolation dilemma so that it can form a complete theory. Therefore, this dissertation will focus on Georg Jellinek’s Allgemeine Staatslehre and follow its outline to analyze and discuss his description and theory of the state, and then reflect on how it responds to the doctrinal controversies and the context of the time. Jellinek takes the “normative effect of factuality“ of law as the premise of understanding, integrates the different views of the state understanding according to Neo-Kantian epistemology, established “Territory”, “People” and “Power” as the essence of the state, and forms it into a complete conceptual system, proposing “general social theory” of state description de facto and “general legal theory” of state theory de jure. The description of the state de facto refers to the nature of the state and its governing arguments, and justifies its governing by inquiring about the purpose of the state. The theory of the state de jure is based on the idea that law is based on the manifestation of human will; the law of the state is therefore the manifestation of the state as human will, that is, the constitution and the constitutional order, in which the individual institutions and functions that make the state work are also gathered. His Allgemeine Staatslehre is the sum of all understandable interpretations for the issue at that time, including the theory of state as person that continues to this day in the hermeneutics of Constitutional Law. en_US dc.description.tableofcontents 第一章 緒論 1第一節 研究動機 1第二節 問題意識 7一、 對國家之理解 7二、 Jellinek之法思想史研究 10三、 Jellinek之國家學理論 12（一） 思想論述 12（二） 時代背景 13四、 論文章節概述 16第三節 文獻回顧 19第四節 研究方法與範圍界定 22第二章 JELLINEK國家學之方法論背景 27第ㄧ節 法實證主義框架的突破 30一、 從歷史法學到概念法學 31二、 從概念法學到法實證主義 34三、 國家法實證主義(Staatsrechtlicher Positivismus) 36（一） Carl Friedrich von Gerber 37（二） Paul Laband 41四、 中間結論 46第二節 新康德主義認識論的變革 49第三節 小結 55第三章 國家之雙邊理論作為國家學方法論 57第一節 JELLINEK國家學方法論的前理解 58一、 在人文學科中把握國家學 58二、 國家學與政治之分野 59第二節 JELLINEK的國家學方法論 65第三節 基於事實之規範性而來的法概念 71第四節 國家作為認識之對象 77一、 國家之外在面向——與自然領域之交會 78二、 國家之內在面向——與人文領域之交涉 80（一） 社會概念的思想史考察 81（二） Jellinek的社會概念 87（三） 社會與國家之間的關聯 91第五節 小結 99第四章 國家之事實面向——社會總論 101第一節 國家本質 102一、 國家之客觀理論 103二、 國家之主觀理論 105（一） 精神倫理的有機體(geistig-sittlicher Organismus) 105（二） 共同集體或團體(Kollektiv- oder Verbandeseinheit) 108三、 國家之法理論——主觀理論之延續 111（一）國家作為法之客體(Rechtsobjekt) 114（二） 國家作為法之關係(Rechtsverhältnis) 115（三） 國家作為法之主體(Rechtssubjekt) 116四、 社會的國家概念 119第二節 國家統治 123ㄧ、為什麼我們需要國家？ 123（一） 宗教神學觀點 125（二） 權力理論觀點 127（三） 法理論觀點 1291. 家父長論 1292. 世襲論 1303. 契約論 132（四） 倫理學觀點 136（五） 心理學觀點 140二、Jellinek對於當前論證學說的批判 141第三節 國家目的 144ㄧ、為何國家需要目的？ 144二、國家之絕對目的(Absolute Staatszwecke) 148（一） 擴張的目的 149（二） 限縮的目的 152三、國家之相對目的(Relative Staatszwecke) 153（一） 社會連帶與個人 153（二） 從國家行為到國家目的 155（三） 國家與非國家行為之界線 157四、中間結論 158第四節 小結 161第五章 國家之規範面向——法學總論 165第一節 法意義上之國家要件 165一、國家領土 167二、國家人民 168三、國家權力 172四、再論國家權力——與主權理論的辯難 174第二節 國家憲法 179一、憲法作為國家之制度 180二、國家之自我拘束——主權的內在矛盾 184三、憲法修正與憲法變遷 191四、憲法作為呈現國家主體性之象徵 194第三節 國家機關 197一、國家機關之種類 198（一） 國家之直接機關 199（二） 國家之間接機關 201（三） 中間結論 202二、國家機關之法地位 204（一） 機關之非獨立人格 204（二） 機關與機關主體之區別 207（三） 違反國家意志之機關責任 210三、國家代表與人民——兼論人民之主動身分(Status der aktiven Zivität) 213第四節 國家功能 221一、對Montesquieu權力分立的批判 222二、Jellinek權力分立理論的再建構 225（一） 權力分立的再理解 225（二） 國家之自由運作vs. 受拘束之運作 230（三） 國家功能對於社會的影響 232第五節 代小結——國家人格 235第六章 結論 243一、從經驗提煉概念的研究方法——訴諸經驗的國家概念 244二、不同觀點下並陳理解——國家之社會和法學面向，與政治 245三、法連結經驗事實與規範意義，呈現意志，拘束行為 247四、國家的社會面向——具有統治權力的團體 248五、國家之法學面向——以法展現意志的人格體 250六、理解國家，關懷人性 253徵引文獻 257 zh_TW dc.format.extent 5128427 bytes - dc.format.mimetype application/pdf - dc.source.uri (資料來源) http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0102651503 en_US dc.subject (關鍵詞) Georg Jellinek zh_TW dc.subject (關鍵詞) 國家 zh_TW dc.subject (關鍵詞) 國家學 zh_TW dc.subject (關鍵詞) 雙邊理論 zh_TW dc.subject (關鍵詞) 三要件說 zh_TW dc.subject (關鍵詞) 國家人格 zh_TW dc.subject (關鍵詞) Georg Jellinek en_US dc.subject (關鍵詞) State en_US dc.subject (關鍵詞) Political Theory en_US dc.subject (關鍵詞) The Two-Sides-Theory en_US dc.subject (關鍵詞) The Three-Elements-Theory, en_US dc.subject (關鍵詞) State as Person en_US dc.title (題名) 國家、法與社會——論 Georg Jellinek之國家學理論 zh_TW dc.title (題名) State, Law and Society: On Georg Jellinek’s Political Theory en_US dc.type (資料類型) thesis en_US dc.relation.reference (參考文獻) 1. 大野達司、森元拓、吉永圭，《近代日本法思想史入門》，台北：商周出版，2019。2. 王澤榮，〈憲法（學）在法與政治之間應如何自處？——以德國國家法實證主義的興起與衰落為線索〉，《月旦法學雜誌》，第323期，2022.04，頁126-149。3. 江⽟林，〈近代初期教派化運動與神聖國⾺帝國國家法學〉，《法制史研究》，第 15 期，2009.06，⾴185-203。4. 江⽟林，〈劍、暴⼒與法律——從利維坦的圖像談起〉，《法制史研究》，第 12 期，2007.12，頁195-212。5. 江⽟林，〈⼈、法的主體與法律的考古〉，《⽉旦法學教室》，第 12 期2003.10，頁110-120。6. 江玉林，〈歐洲近代初期「博理警察」與「警察學」〉，收錄於：政治大學法學院基礎法學中心編，《法文化研究——繼受與後繼受時代的基礎法學》，台北：元照出版，2011，頁165-179。7. 江玉林，〈「南無警察大菩薩」——日治時期臺北州警察衛生展覽會中的警察形象〉，《政大法學評論》第112期，2009.12，頁1-44。8. 吳宗謀，〈再訪法人論爭〉，台北：國立台灣大學法律學研究所碩士論文，2004。9. 李君韜，〈社會法治國之統⼀性——威瑪共和背景下的 Hermann Heller 國家理論〉，台北：國⽴台灣⼤學法律學研究所碩⼠論⽂，2002。10. 李俊增，〈論哈伯馬斯之憲政愛國主義〉，《歐美研究》36: 1，2006.03，頁29-73。11. 李建良，〈基本權利的理念變遷與功能體系——從耶林內克「身分理論」談起（上）〉，《憲政時代》第29卷第1期，2003.07，頁1-30。12. 李建良，〈基本權利的理念變遷與功能體系——從耶林內克「身分理論」談起（下）〉，《憲政時代》，第29卷第2期，2003.10，⾴175-210。13. 李建良，〈戲謔與嚴肅之間：耶林的法學世界〉，《月旦法學》第75期2001.08，頁183-197。14. 施路赫特著、林端譯，《現代理性主義的興起——韋伯西方發展之分析》，台北：台大出版中心，2014。15. 高文琦，〈論薩拉曼迦學派(Salamanca Schule)——以Francisco de Vitoria之法思想為中心〉，《國立中正大學法學集刊》第57期，2017.11，頁1-60。16. 張志偉，〈依憲法之整合——Rudolf Smend的整合理論及其影響〉，《台北大學法學論叢》第101期，2017.03，頁1-101。17. 陳宗憶，〈論Carl Schmitt憲政秩序思想〉，《成大法學》第37期，2019.06，頁1-37。18. 陳淑芳，〈拉邦德——德國公法學與概念法學的先驅者〉，《月旦法學》第94期，2003.03，頁271-281。19. 詹朝欽，〈肇建近代德國國家法學與基本權體系──Georg Jellinek 之⼈與事(1851-1911)〉，《法制史研究》，第 36 期，2019.12，頁169-211。20. 詹朝欽譯、Dietmar von der Pfordten著，〈「法哲學」概念從17世紀到19世紀初期的發展〉，《成大法學》第43期(2022.06)，頁1-20。21. 蔡宗珍，〈卡爾・史密特之憲法概念析論〉，《政治與社會哲學評論》第5期，2003.06，頁75-122。22. 蔡宗珍，〈德國國家學與國家法學者——卡爾・史密特〉，《月旦法學》第73期，2001.06，頁162-171。23. 鍾芳樺，〈國家法作為⼈民的⾃我組織：論威瑪時代 Hans Kelsen, Carl Schmitt 與 Hermann Heller 對法最終證⽴問題的分析〉，台北：國⽴台灣⼤學法律學研究所博⼠論⽂，2005。24. 瀧井一博，《ドイツ國家學と明治國制―シュタイン國家學の軌跡》，東京：ミネルヴァ書房，1999。25. ⾼⽂琦，〈Jellinek 之法概念及其效⼒理論〉，《成⼤法學》，第 21 期，2011.06，⾴ 61-93。26. 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