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題名 民法上抗辯權之研究
作者 阮詠芳
Juan, Yung-Fang
貢獻者 陳自強
Chen, Tzu-Chiang
阮詠芳
Juan, Yung-Fang
關鍵詞 抗辯權
抗辯
權利阻止抗辯
給付拒絕權
消滅時效
對因侵權行為取得債權之拒絕履行權
同時履行抗辯權
對待給付判決
不安抗辯權
價金支付拒絕權
窮困抗辯權
先訴抗辯權
實現性
抵銷
請求返還
抗辯權之拋棄
債務人遲延
解除
主張之必要性
闡明權
闡明義務
處分權主義
辯論主義
協同主義
法官中立的要求
突襲性裁判
心證公開
訴訟促進義務
爭點整理
缺席判決
一造辯論判決
日期 2003
上傳時間 14-Sep-2009 11:07:09 (UTC+8)
摘要 我國學者關於民法上抗辯權之著述，偏重於個別類型中重點問題的探討；本論文則係從總論的角度檢視抗辯權制度的共通問題。由於在抗辯權理論下，係以其法律效力—「排除請求權之實現性」，與強調效力的發生以抗辯權人之主張為必要—「主張之必要性」，作為該制度之兩大特徵；而質疑抗辯權制度之獨立性與正當性的學說，亦以撼動此兩大支柱為要務。是故，本論文即以抗辯權之「法律效力」及「主張之必要性」為兩大主軸，對民法上各個抗辯權進行分析整理，首先澄清何謂「排除請求權之實現性」，此等抗辯權效力所造成之法律狀態，與請求權消滅乃至於權利本身之消滅有何不同，是否仍不變動原有的法律關係，因而與形成權有別；其次探求強調「主張之必要性」的理由何在、能否貫徹，各該抗辯權以此特徵在訴訟法上與權利障礙抗辯及權利消滅抗辯區隔，是否均切合制度設計的意旨，並檢討目前學說實務對於訴訟上抗辯權主張之處理方式，是否能落實立法原意，或者有背道而馳的疑慮。
      抗辯權制度起源於羅馬法時代程式訴訟中的exceptio，本屬訴訟法領域之概念，發展至今日卻成為實體法上權利，惟仍不脫濃厚的訴訟法色彩。因此，在抗辯權制度之研究上，諸多重要問題若未能兼顧實體法及訴訟法層面從事討論，往往失之偏廢而欠缺全面性的考量。有鑑於此，本論文整合了實體法及訴訟法之觀點，對於涉及此二領域交錯之問題，重新予以檢討，尤其，時值近期我國與德國民事訴訟法就相關規定均有重大修正之際，關於抗辯權之闡明與當事人及法院應盡之訴訟促進義務，更是著力的重心之一。
      第一章緒論，提出研究動機及所欲探討的問題，並說明研究主軸、研究方法及論文架構。第二章介紹抗辯權制度之發展及其基本理論。第三章民法上個別抗辯權之學說與實務分析，針對第二章所列舉出之民法上抗辯權，以「法律效力」及「主張之必要性」為兩大主軸，個別討論其對請求權實現性之影響，以及抗辯權效力之發生，是否均以抗辯權人之主張為必要。第四章抗辯權之效力及其實現，首先整合第三章之內容，重新組織抗辯權之效力，以呈現「排除請求權之實現性」的具體內容；其次討論兩大爭議問題：已行使之抗辯權之「拋棄」，以及抗辯權排除債務人給付遲延責任之效力；最後檢討抗辯權與形成權之界線，思考抗辯權在實體法上之定位，是否能與形成權截然劃分。第五章抗辯權在訴訟上之處理，首先討論抗辯權之行使是否限於訴訟上主張，始生效力，被告在訴訟外主張抗辯權者，法院得否斟酌；又，訴訟上如何認定被告有無抗辯權之主張；其次討論法院就抗辯權之闡明權與闡明義務，指出向來通說實務關於得否闡明抗辯權之標準的問題所在，並呼應新法精神予以再檢討；最後，當事人及法院之訴訟促進義務亦屬不可忽略之一環，認為被告應於適當時期為抗辯權之主張，並在賦予當事人充分程序保障、防止發生突襲的前提下，透過爭點整理程序解決拋棄或撤回抗辯權主張之問題，同時確立兩造應受拘束之規範；而在法院善用現行民事訴訟法進行計畫性審理、集中審理下，採用一造辯論判決是否會不當剝奪被告主張抗辯權之機會的疑慮，應能降到最低。第六章結論，分為「從法制史中獲得之啟示」、「關於現行法制下之解釋及適用」、「關於立法論上之建議」三部分，總結本論文對抗辯權之過去、現在、未來的看法。
"第一章　 緒論 1
     第一節 研究動機及問題之提出 1
     第二節　研究主軸及研究方法 4
     第三節　論文架構 6
     第二章 抗辯權制度之發展及基本理論之介紹 9
     第一節 抗辯權在法制史上之發展 10
     第一項 抗辯權與羅馬法上之exceptio 10
     第一款　法律程序與審判程序 10
     第二款　訴權actio與抗辯權exceptio 11
     第三款　抗辯權主張之必要性及法務官指揮權之介入 12
     第四款　爭點決定程序 15
     第五款　exceptio之消失或新意義之賦予 16
     第二項 Savigny與Windscheid為抗辯權制度奠基之學說 17
     第一款 Savigny之抗辯權學說 17
     第二款 Windscheid之抗辯權學說 18
     第三項 形成權發現後所造成之衝擊 19
     第二節　抗辯權及其他相關制度 21
     第一項 被告之防禦方法 21
     第二項 訴訟法意義上「抗辯」之態樣 22
     一、訴訟上抗辯 22
     （一）訴訟要件欠缺之抗辯 22
     （二）證據抗辯 23
     二、實體上抗辯 24
     （一）權利障礙抗辯rechtshindernde Einrede 24
     （二）權利消滅抗辯rechtsvernichtende Einrede 24
     （三）權利阻止抗辯rechtshemmende Einrede 25
     第三項 實體法意義上之「抗辯」 26
     第三節　抗辯權理論在我國之建構 28
     第一項　我國抗辯權理論之整理及分析 28
     第一款 抗辯權之定義 28
     一、學者對抗辯權之定義 28
     二、分析 29
     第二款 抗辯權主張之必要性 32
     一、學說內容 32
     二、分析 33
     （一）抗辯權主張之必要性的依據基礎 33
     （二）法院審酌抗辯之權限 35
     第三款 抗辯權之分類 35
     一、獨立的抗辯權與從屬的抗辯權 35
     二、永久性抗辯權與暫時性抗辯權 36
     第二項　請求權之作用 37
     第一款 得要求他人為特定行為 38
     第二款　請求權與債權 39
     第四節　我國民法上規定之抗辯權 43
     第一項　我國民法上的抗辯權群 43
     一、永久性抗辯權 43
     二、暫時性抗辯權 43
     第二項　說明 44
     第三章 民法上個別抗辯權之學說與實務分析 47
     第一節　永久性抗辯權 48
     第一項　消滅時效抗辯權 48
     第一款 概說 48
     第二款　消滅時效制度之存在理由 48
     第三款　消滅時效之意義 50
     第四款　消滅時效完成之效力 52
     一、立法例 52
     二、我國民法採抗辯權發生主義 53
     三、已爲之給付不得請求返還 54
     四、抵銷可能性 55
     五、消滅時效及於從權利之效力 55
     六、擔保物權仍然存在 57
     七、遲延利息請求權及遲延損害賠償請求權之排除 60
     （一）遲延利息請求權 60
     （二）遲延損害賠償請求權 60
     八、對從屬的抗辯權之影響 62
     第五款　消滅時效抗辯權主張之必要性 62
     一、主要效力 62
     二、附隨效力 63
     （一）不得抵銷 63
     （二）遲延責任之排除 64
     第六款　小結 65
     第二項　對因侵權行為取得債權之拒絕履行權 66
     第一款 立法理由 66
     第二款　「債權之廢止請求權」之意義 66
     第三款　拒絕履行權之效力 68
     一、層次化之救濟手段體系 68
     二、拒絕履行權之存在是否排除債權之受領保持力 69
     三、民法第一百九十七條第二項之解釋適用 71
     四、擔保物權是否仍然存在 72
     第四款　拒絕履行權主張之必要性 74
     第五款　小結 75
     第二節 暫時性抗辯權 76
     第一項　同時履行抗辯權 76
     第一款 立法理由 76
     第二款 法律性質 76
     第三款　法律效果 78
     一、暫時阻止請求權之行使 78
     二、抵銷之禁止 78
     三、給付遲延責任之排除 80
     四、消滅時效 85
     第四款　對待給付判決 86
     一、法院應否為對待給付判決 86
     二、抗辯部分判決有無既判力與執行力 88
     三、對待給付判決之執行 90
     第五款　主張之必要性 91
     一、主要效力 91
     二、附隨效力 93
     第六款　小結 93
     第二項 不安抗辯權 94
     第一款 立法理由 94
     第二款　不安抗辯權之效力 95
     一、暫時阻止請求權之行使 95
     二、法院應為對待給付判決 96
     三、給付遲延責任之排除 96
     四、請求權或解除權之賦予 96
     第三款　不安抗辯權主張之必要性 97
     第四款　小結 98
     第三項 價金支付拒絕權 99
     第一款 概說 99
     第二款　價金支付拒絕權之效力 99
     一、暫時阻止請求權之行使 99
     二、給付遲延責任之排除 100
     第三款　價金支付拒絕權主張之必要性 101
     第四款　小結 101
     第四項 窮困抗辯權 102
     第一款 立法理由 102
     第二款 窮困抗辯權之效力 102
     一、暫時阻止請求權之行使 102
     二、贈與人之給付遲延責任 103
     第三款　窮困抗辯權主張之必要性 104
     第四款　小結 104
     第五項 保證人之抗辯權 105
     第一款 概說 105
     第二款 先訴抗辯權 105
     一、立法理由 105
     二、法律效力 106
     （一）暫時阻止請求權之行使 106
     （二）使原告之訴「暫時」被駁回 107
     （三）給付遲延責任之排除 110
     三、主張之必要性 110
     第三款　基於保證契約之從屬性所生之抗辯權 112
     一、主債務人之抗辯權 112
     二、主債務人之形成權 112
     （一）主債務人行使撤銷權前保證人之抗辯權 113
     1.立法理由 113
     2.法律效力 113
     3.遲延責任之排除及主張之必要性 114
     （二）民法第七百四十四條之類推適用 115
     1.抵銷權 115
     2.其他類型之形成權 116
     第四款　小結 117
     第四章 抗辯權之效力及其實現 119
     第一節 「排除請求權之實現性」的具體內容 120
     第一項 請求力及強制執行力之排除或限制 120
     第二項　抵銷之禁止 121
     第三項 對保證債權及擔保物權之影響 122
     第一款　保證人及物上保證人亦得主張主債務人之抗辯權 122
     一、自擔保物權之從屬性而言 123
     二、自抗辯權效力而言 123
     第二款　物上保證人之救濟手段 124
     第四項 請求權人所受領之給付不構成不當得利 128
     第五項 抗辯權在效力上所呈現之層次性 130
     第六項 受暫時性抗辯權排除之請求權與附停止條件之請求權及未屆清償期之請求權之比較 130
     第七項　永久性抗辯權與權利否定抗辯在法律效果上之比較 131
     第一款 永久性抗辯權無法使權利歸於消滅 131
     第二款 永久性抗辯權使請求權歸於消滅之可能性 133
     第二節 抗辯權之拋棄EINREDEVERZICHT 136
     第一項 拋棄抗辯權之法律性質 136
     第二項 本文見解 139
     第三節 給付遲延責任之排除 142
     第一項 我國學說及實務見解 142
     一、行使效果說 142
     二、存在效果說 142
     第二項 德國學說及實務見解 143
     第一款　傳統見解 143
     一、通說—存在效果說 143
     二、行使效果說 144
     三、折衷說 146
     四、特殊類型—同時履行抗辯權及債權的留置權 146
     第二款　類型化的思考方向 147
     一、永久性抗辯權 148
     二、暫時性抗辯權 149
     （一）可透過債權人之行為使抗辯權歸於消滅 149
     （二）無法透過債權人之行為使抗辯權歸於消滅 150
     第三項 本文見解 150
     第一款 以行使效果說為原則 150
     一、抗辯權之行使得向後阻卻遲延責任之發生 150
     二、抗辯權之行使得排除基於給付遲延所生之請求權之實現性 151
     三、解除權效力之排除 152
     第二款 特殊類型—同時履行抗辯權與窮困抗辯權 153
     第四節 抗辯權與形成權之界線 155
     第一項 權利之行使均以主張為必要 155
     第二項 二者之不同點 156
     第三項 抗辯權在實體法上之定位 159
     第五章 抗辯權在訴訟上之處理 161
     第一節 抗辯權主張之必要性的內涵 161
     第一項 訴訟上或訴訟外主張抗辯權 161
     第二項 訴訟上抗辯權主張之認定 164
     第二節 法院之闡明權或闡明義務 166
     第一項 案例觀察 166
     第一款 案例內容 166
     第二款 分析 169
     第二項 通說見解及否定說之反動 173
     第一款 通說見解下抗辯權之闡明應予設限之理由 173
     第二款 否定說之見解 174
     第三項 闡明制度之發展 179
     第一款 闡明權之依據 179
     第二款 闡明權之性質 185
     第三款 闡明權之範圍 187
     一、爭論焦點：法院是否得為新訴訟資料之闡明 187
     二、新程序保障論者之見解 188
     第四款 闡明權規定之修正 197
     一、我國民事訴訟法上之修正 197
     二、德國民事訴訟法上之修正 203
     第四項 本文見解 205
     第一款 問題所在 205
     第二款 抗辯權之闡明的再檢討 207
     一、辯論主義（協同主義）下法院就抗辯權之闡明權義 207
     二、法院就抗辯權之闡明權義有助於防止發生突襲性裁判 210
     三、法官公正性的要求 213
     第三節　訴訟促進義務與失權效 216
     第一項　當事人及法院之訴訟促進義務 216
     第一款　當事人之訴訟促進義務與失權效 216
     第二款　法院之訴訟促進義務 220
     第二項 適時提出與拋棄或撤回抗辯權主張之訴訟上評價 222
     第一款 被告應於適當時期為抗辯權之主張 222
     第二款 拋棄或撤回抗辯權主張之訴訟上評價 225
     第三項　一造辯論判決與抗辯權主張之限制 227
     第六章 結論 233
     一、從法制史中獲得之啟示 233
     二、關於現行法制下之解釋及適用 234
     （一）法律效力之具體內容及其實現 234
     （二）主張之必要性的依據基礎 236
     （三）訴訟上的處理 237
     三、關於立法論上之建議 242
     （一）主張之必要性的檢討 242
     （二）關於永久性抗辯權之立法建議 243
     （三）關於暫時性抗辯權之立法建議 245
     參考文獻資料 249
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參考文獻 一、 中文文獻
（一）教科書
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212. Schäfer, Thomas, Was ist denn neu an der neuen Hinweispflicht?, Neue Juristische Wochenschrift 2002, 849
213. Schlosser, Peter, Selbständige peremptorische Einrede und Gestaltungsrecht im deutschen Zivilrecht, Juristische Schulung 1966, 257
214. Schlosser, Peter, Peremptorische Einrede und “Ausgleichszusammenhänge”, Juristenzeitung 1966, 428
22. 邱聰智著，新訂民法債編通則（下冊），民國九十年，新訂一版。
215. Zimmermann, Reinhard, Die Verjährung, Juristische Schulung 1984, 409
（五）博士論文Dissertation
216. Seelig, Horst, Die prozessuale Behandlung materiellrechtlicher Einreden -heute und einst-, Köln, Berlin, Bonn, München: Heymann, 1980
（六）大學授課資格論文Habilitationsschrift
217. Roth, Herbert, Die Einrede des bürgerlichen Rechts, München: Beck, 1988
四、 英文文獻
101. 姜世明著，二００二年德國民事訴訟法改革—總則與第一審部分，月旦法學教室，創刊號，二００二年十一月，第七十七頁以下。
218. Zimmermann, Reinhard, The Law of Obligations—Roman Foundations of the Civilian Tradition, 1st ed., 1990
23. 吳明軒著，中國民事訴訟法（上、中、下冊），民國八十二年，修訂四版。
24. 林誠二著，民法總則篇講義（上、下冊），民國八十三年，初版。
25. 林誠二著，民法債編總論—體系化解說—（上冊），民國八十九年，初版。
26. 林誠二著，民法債編總論—體系化解說—（下冊），二００一年，初版。
27. 胡長清著，中國民法總論，民國五十三年版。
28. 胡長清著，中國民法債篇總論，民國五十三年版。
29. 洪文瀾著，民法債編通則釋義，民國四十八年，初版。
30. 洪遜欣著，中國民法總則，民國五十三年版。
31. 施啟揚著，民法總則，民國八十二年，增訂五版。
102. 姜世明著，民事訴訟法新修正—上訴審及其他程序部分，月旦法學教室，第六期，二００三年四月，第一百零四頁以下。
32. 姚瑞光著，民法物權論，民國八十二年版。
33. 姚瑞光著，民事訴訟法論，民國八十六年版。
34. 姚瑞光著，民事訴訟法論，民國九十年版。
35. 孫森焱著，民法債編總論（下冊），民國八十九年，修訂版。
36. 孫森焱著，民法債編總論（上冊），民國九十年，修訂版。
37. 梅仲協著，民法要義，民國四十三年，修訂台新初版。
38. 張登科著，強制執行法，民國八十六年，修訂版。
39. 陳自強著，契約之內容與消滅，民法講義II，二００四年，一版。
40. 陳計男著，民事訴訟法論（上冊），民國九十一年，修訂二版。
41. 陳計男著，民事訴訟法論（下冊），二００二年，修訂二版。
103. 姜炳俊著，二００二年德國民事訴訟法改革—上訴制度，月旦法學教室，創刊號，二００二年十一月，第九十三頁以下。
42. 陳榮宗著，強制執行法，民國八十九年，二版。
43. 陳榮宗、林慶苗著，民事訴訟法（下冊），民國九十年，修訂二版。
44. 黃立著，民法總則，一九九九年，二版。
45. 黃立著，民法債編總論，一九九九年，二版。
46. 黃立主編，楊芳賢、陳洸岳、謝銘洋、吳秀明、蘇惠卿、郭玲惠合著，民法債編各論（上冊），二００二年，初版。
47. 黃立主編，黃立、謝銘洋、楊佳元、蘇惠卿、郭麗珍、姚志明、林一山、陳聰富、杜怡靜、王惠玲、王千維合著，民法債編各論（下冊），二００二年，初版。
48. 黃茂榮著，民法總則，一九八二年，增訂版。
49. 黃茂榮著，買賣法，一九九二年，增訂四版。
50. 黃棟培著，民法總論，民國五十九年版。
51. 楊建華著，民事訴訟法要論，民國八十四年版。
104. 姚瑞光著，闡明權之行使與行使不當，法令月刊，第四五卷第三期，民國八十三年三月，第三頁以下。
52. 楊建華原著，鄭傑夫增訂，民事訴訟法要論，民國九十一年版。
53. 楊與齡著，強制執行法論，民國九十年，修訂十一版。
54. 劉得寬著，民法總則，民國八十五年，修訂新版。
55. 鄭玉波著，民法債編總論，民國七十九年，十三版。
56. 鄭玉波著，民法債編各論（上、下冊），民國八十四年，十六版。
57. 鄭玉波著，民法總則，民國八十七年，修訂十一版。
58. 駱永家著，民事訴訟法I，一九九九年，修訂九版。
59. 戴修瓚著，民法債編總論，民國五十年版。
60. 謝在全著，民法物權論（上、下冊），民國八十三年版。
（二）其他書籍
105. 徐曉峰著，請求權概念批判，月旦民商法雜誌，第四期，二００四年六月，第九十一頁以下。
61. 許志雄、陳銘祥、蔡茂寅、周志宏、蔡宗珍合著，現代憲法論，二００二年，三版。
62. 陳自強著，無因債權契約論，一九九八年，一版。
63. 陳新民著，憲法基本權利之基本理論（上冊），一九九九年，五版。
64. 楊崇森、黃正宗、范光群、張迺良、林俊益、李念祖、朱麗容合著，仲裁法新論，一九九九年版。
65. 鄭玉波編譯，羅馬法要義，（原著為船田享二，羅馬法入門），民國四十七年，初版。
66. 蔡維音著，社會國之法理基礎，二００一年，一版。
67. 駱永家著，民事舉證責任論，民國八十四年版。
68. 戴東雄著，中世紀義大利法學與德國的繼受羅馬法，一九九九年，二版。
（三）註釋書
69. 馬維麟著，民法債編註釋書（一、二、三冊），民國八十四至八十五年，初版。
10. 史尚寬著，物權法論，民國五十二年版。
（四）文章專論
70. 王伯琦著，論自然債務—吾國民法上自然債務體系之試擬，鄭玉波主編，民法債編論文選輯（上），法學論文選輯2，民國七十三年，初版，第四百九十頁以下。
71. 王澤鑑著，權利失效，民法學說與判例研究（一），台大法學叢書（五），一九九四年版，第三百三十五頁以下。
72. 王澤鑑譯，法學上的發現，民法學說與判例研究（四），台大法學叢書（三四），一九九四年版，第一頁以下。
73. 王澤鑑著，因侵權行為負債務者之拒絕履行權及不當得利請求權—民法第一九八條及第一九七條第二項規定之研究—，民法學說與判例研究（四），台大法學叢書（三四），一九九四年版，第二百九十九頁以下。
74. 王澤鑑著，物之瑕疵擔保責任、不完全給付與同時履行抗辯，民法學說與判例研究（六），台大法學叢書（五九），一九九四年，八版，第一百十五頁以下。
75. 王澤鑑著，同時履行抗辯：民法第二六四條規定之適用、準用及類推適用，民法學說與判例研究（六），台大法學叢書（五九），一九九四年，八版，第一百四十三頁以下。
76. 王澤鑑著，民法總則在實務上的最新發展（四）—最高法院九０及九一年度若干判決的評釋—，台灣本土法學雜誌，第五六期，二００四年三月，第八十五頁以下。
77. 呂太郎著，訴訟上行使形成權之效果，台灣本土法學雜誌，第九期，二０００年四月，第一百十四頁以下。
78. 呂太郎著，將來給付之訴，台灣本土法學雜誌，第一七期，二０００年十二月，第一百三十五頁以下。
106. 許士宦著，法院得否認定當事人未主張而證據上出現之事實（一），植根雜誌，第六卷第十期，民國七十九年十月，第三百六十二頁以下。
79. 呂太郎著，適時提出主義，台灣本土法學雜誌，第一九期，二００一年二月，第九十八頁以下。
80. 呂太郎著，法院依職權適用過失相抵之商榷—最高法院八十五年台上字第一七五六號判例評釋，法學叢刊，第一七八期，二０００年四月，第六十七頁以下。
81. 邱聯恭著，值得當事人信賴的真實—基於防止發生突襲性裁判之觀點批判形式的及實體的真實主義—，程序制度機能論，台大法學叢書（五二），一九九六年，初版，第一頁以下。
82. 邱聯恭著，程序保障之機能，程序制度機能論，台大法學叢書（五二），一九九六年，初版，第六十一頁以下。
83. 邱聯恭著，司法之現代化與律師之任務，司法之現代化與程序法，台大法學叢書（七二），一九九七年版，第一頁以下。
84. 邱聯恭著，程序保障論之新開展—評析其在我國之獨特性—，程序選擇權論，台大法學叢書（一二六），二０００年，初版，第一頁以下。
85. 邱聯恭著，處分權主義、辯論主義之新容貌及機能演變—著重於評析其如何受最近立法走向影響及相關理論背景—，程序選擇權論，台大法學叢書（一二六），二０００年，初版，第七十九頁以下。
86. 邱聯恭著，心證公開論—著重於闡述心證公開之目的與方法，程序選擇權論，台大法學叢書（一二六），二０００年，初版，第一百三十七頁以下。
87. 邱聯恭著，仲裁契約之妨訴抗辯效力—評最高法院八十一年度第三次民事庭會議決議—，程序選擇權論，台大法學叢書（一二六），二０００年，初版，第二百十五頁以下。
88. 邱聯恭著，爭點整理方法論序（上）—概述其與民事訴訟法有關促進審理集中化修正條文之關聯，月旦法學雜誌，第六０期，二０００年五月，第一百二十六頁以下。
107. 許士宦著，法院得否認定當事人未主張而證據上出現之事實（二），植根雜誌，第六卷第一一期，民國七十九年十一月，第四百０二頁以下。
89. 邱聯恭著，爭點整理方法論序（中）—概述其與民事訴訟法有關促進審理集中化修正條文之關聯，月旦法學雜誌，第六一期，二０００年六月，第一百十六頁以下。
90. 邱聯恭著，爭點簡化協議程序之運作方針—評析其與民事訴訟法修正走向之關聯，月旦法學雜誌，第七六期，二００一年九月，第二十六頁以下。
91. 邱聯恭著，民事訴訟法修正後之程序法學（一）—著重於確認修法之理論背景並指明今後應有之研究取向，月旦法學雜誌，第一００期，二００三年九月，第五十四頁以下。
92. 沈冠伶著，論民事訴訟法修正條文中法官之闡明義務與當事人之事案解明義務，萬國法律，第一一一期，二０００年六月，第四十頁以下。
93. 沈冠伶著，將來給付之訴，月旦法學雜誌，第八三期，二００二年四月，第十四頁以下。
94. 沈冠伶著，民事訴訟法—從訴訟上之實質平等及當事人之訴訟促進協力義務以觀，二００二年判解回顧，元照裁判評釋系列，二００三年，初版，第一百二十八頁以下。
95. 吳明軒著，關於法院就被告同時履行抗辯之裁判，司法周刊，第七七五期，民國八十五年五月十五日。
108. 許士宦著，法院得否認定當事人未主張而證據上出現之事實（三），植根雜誌，第一一卷第五期，民國八十四年五月，第一百七十三頁以下。
109. 許士宦著，最高法院民事訴訟法裁判選評（一），植根雜誌，第一一卷第六期，民國八十四年六月，第二百零六頁以下。
110. 許士宦著，新修正民事訴訟法上程序保障之新開展—以民事訴訟法總則編之修正為中心，月旦法學教室，第六期，二００三年四月，第七十頁以下。
111. 許士宦著，二００一年學界回顧：民事訴訟法，月旦法學雜誌，第八十一期，特刊，二００二年二月，第五十二頁以下。
112. 許士宦著，接近正義與闡明義務—最高法院九十年度有關民事訴訟法裁判、決議之新走向—，台灣本土法學雜誌—二００一年實務見解回顧，二００二年九月，第七十一頁以下。
113. 許士宦著，逾時提出攻擊防禦方法之失權，台灣本土法學雜誌，第四０期，二００二年十一月，第一頁以下。
114. 許士宦著，民事訴訟上之公正程序請求權，現代國家與憲法—李鴻禧教授六秩華誕祝賀論文集，一九九七年，初版，第一五八五頁以下。
115. 莊柏林著，論對待給付及抵銷判決之既判力，法令月刊，第三五卷第一二期，民國七十三年十二月，第六頁以下。
11. 史尚寬著，民法總則，民國五十九年，初版。
116. 張龍文著，論遲延利息，鄭玉波主編，民法債編論文選輯（中），法學論文選輯2，民國七十三年，初版，第七百四十六頁以下。
117. 陳自強著，民法上之擔保契約Der Garantievertrag，政大法學評論，第五五期，一九九六年六月，第八十九頁以下。
118. 陳英鈐著，“自由法治國”與“社會法治國”的制度選擇∼評釋字四七二與四七三號大法官會議解釋，台灣本土法學雜誌，第四期，一九九九年十月，第八十七頁以下。
119. 陳剛、林劍鋒譯，中村英郎原著，民事訴訟制度和理論的法系考察—羅馬法系民事訴訟和日耳曼法系民事訴訟，陳剛主編，比較民事訴訟法，第一卷，一九九九年，第一版，第二頁以下。
120. 陳愛娥著，薩維尼—歷史法學派與近代法學方法論的創始者，月旦法學雜誌，第六二期，二０００年七月，第一百六十七頁以下。
121. 陳榮宗著，訴訟上抵銷，民事程序法與訴訟標的理論，台大法學叢書（一四），民國六十六年，初版，第二百八十頁以下。
122. 黃三榮著，給付遲延、受領遲延與同時履行抗辯，萬國法律，第六三期，一九九二年六月一日，第十五頁以下。
123. 黃立著，德國民法消滅時效制度的改革，政大法學評論，第七六期，二００三年十二月，第一頁以下。
124. 黃越欽著，權利濫用與惡意抗辯權，政大法學評論，第七期，民國六十一年十二月，第九十九頁以下。
125. 詹森林著，民法第七百三十九條之一實務問題，月旦法學雜誌，第五九期，二０００年四月，第十八頁以下。
12. 李宜琛著，民法總則，民國五十二年，台五版。
126. 楊建華著，同時履行抗辯經裁判之效力，問題研析—民事訴訟法（一），民國八十一年版，第三百二十九頁以下。
127. 楊建華著，適當行使闡明權探求當事人真意以補救訴訟標的傳統理論之缺失，問題研析—民事訴訟法（三），民國八十一年版，第一百零九頁以下。
128. 楊建華著，民訴實務問題試釋（一六四），對待給付判決之上訴（上），司法周刊，第二六八期，民國七十五年六月十八日。
129. 楊淑文著，論連帶保證與連帶債務—最高法院八十八年度台上字第一八一五號民事判決評釋—，台灣本土法學雜誌，第二五期，二００一年八月，第十四頁以下。
130. 鄭玉波著，論抗辯權，國立台灣大學法學論叢，第一一卷第二期，民國七十一年六月，第五十三頁以下。
131. 鄭玉波著，論不安抗辯權，法令月刊，第三六卷第四期，民國七十四年四月，第三頁以下。
132. 鄭玉波著，論先訴抗辯權，法令月刊，第三六卷第六期，民國七十四年六月，第三頁以下。
133. 鄭玉波著，論窮困抗辯權，法學叢刊，第三０卷第三期，民國七十四年七月，第一頁以下。
134. 駱永家著，既判力之基準時，既判力之研究，台大法學叢書（一），一九九六年五月，九版，第十一頁以下。
135. 駱永家著，辯論主義與處分權主義，既判力之研究，台大法學叢書（一），一九九六年五月，九版，第二百零七頁以下。
13. 李肇偉著，民法總則，民國五十年版。
136. 駱永家著，對待給付判決，民事法研究I，台大法學叢書（二七），一九九五年九月，六版，第六十一頁以下。
137. 駱永家著，訴之撤回，民事法研究I，台大法學叢書（二七），一九九五年九月，六版，第七十五頁以下。
138. 駱永家著，否認與抗辯，民事法研究II，台大法學叢書（四五），一九九五年九月，修訂五版，第一頁以下。
139. 駱永家著，判決理由中判斷之拘束力，民事法研究III，台大法學叢書（五六），一九九六年五月，五版，第三十七頁以下。
140. 謝在全著，承攬人抵押權之研究，月旦法學雜誌，第六九期，二００一年二月，第一百十二頁以下。
141. 魏大喨著，第二審新攻擊防禦方法提出之禁止與緩和—從德、日新法檢討我國新制，月旦法學雜誌，第九六期，二００三年五月，第二十七頁以下。
（五）碩士論文
142. 陳自強著，訴撤回契約之研究，國立台灣大學法律學研究所碩士論文，民國七十五年六月。
143. 謝堅彰著，同時履行抗辯權之研究，私立輔仁大學法律學研究所碩士論文，民國七十七年六月。
（六）研究會紀錄
14. 李模著，民法總則之理論與實用，民國七十八年版。
144. 呂太郎等，民訴法研究會第四十三次研討紀錄，訴之利益判決，民事訴訟法之研討（四），第四百十三頁以下。
145. 邱聯恭等，民訴法研究會第三次研討紀錄，突襲性裁判，民事訴訟法之研討（一），第二十七頁以下。
146. 邱聯恭等，民訴法研究會第十一次研討紀錄，民事訴訟審理方式之檢討—從審理集中化方案論如何加強事實審功能，民事訴訟法之研討（一），第三百三十三頁以下。
147. 邱聯恭等，民訴法研究會第二十三次研討紀錄，訴訟法理與非訟法理之交錯適用—從民事事件之非訟化審理及訴訟化審理論程序保障之機能—，民事訴訟法之研討（二），第四百二十七頁以下。
148. 邱聯恭等，民訴法研究會第六十一次研討紀錄，心證公開論—著重於闡述心證公開之目的與方法，民事訴訟法之研討（七），第一百九十一頁以下。
149. 邱聯恭等，民訴法研究會第七十二次研討紀錄，處分權主義、辯論主義之新容貌及機能演變—著重於評析其如何受最近立法走向影響及相關理論背景，民事訴訟法之研討（九），第二百七十九頁以下。
150. 林望民等，民訴法研究會第七十五次研討記錄，「與有過失事實」之要否主張與審理程序—評釋最高法院八十五年度台上字第一七五六號判例，法學叢刊，第一八０期，第一百零八頁以下。
151. 范光群等，民訴法研究會第三十三次研討紀錄，訴之變更追加之研究，民事訴訟法之研討（三），第五百三十七頁以下。
152. 許士宦等，民訴法研究會第五十八次研討紀錄，基準時後之撤銷權行使與遮斷效，民事訴訟法之研討（六），第三百三十三頁以下。
153. 駱永家等，民訴法研究會第三十九次研討紀錄，闡明權，民事訴訟法之研討（四），第一百六十七頁以下。
15. 李謨、黃景柏合編，民法債編總論，民國八十年版。
154. 駱永家等，民訴法研究會第六十三次研討紀錄，法院的訴訟指揮權和當事人之聲明權、異議權，民事訴訟法之研討（七），第三百四十九頁以下。
（七）工具書
155. 司法院編印，民事訴訟法部分條文修正草案對照表暨總說明，民國八十八年。
156. 律師林辰彥、梁開天、鄭炎生主編，最新綜合六法審判實務活頁式法律實用工具書，民法總則編、債編、民事訴訟法、強制執行法部分。
157. 國立台灣大學法律學研究所外國法編譯委員會，德國民法，民國五十四年。
158. 趙文伋、徐立、朱曦譯，德國民法，民國八十一年，初版。
二、 日文文獻
（一）教科書
159. 三ケ月章著，民事訴訟法，一九八五年，二版。
160. 兼子 一著，新修民事訴訟法体系，一九六五年，增訂版。
16. 何孝元著，民法債篇總論，民國六十年版。
161. 齋藤秀夫著，民事訴訟法概論，一九八二年，新版初版。
（二）其他書籍
162. 中村英郎著，民事訴訟における ロ－マ法理どゲルマン法理，民事訴訟論集，第一卷，一九七七年。
163. 田中和夫著，立證責任判例の研究，一九五三年，再版。
三、 德文文獻
（一）教科書
164. Brox, Hans, Allgemeiner Teil des Bürgerlichen Gesetzbuchs, 18. Aufl., 1994（zitiert: Brox, AT）
165. Esser/ Schmidt, Schuldrecht, Band I, Allgemeiner Teil, Teilband 1, 8. Aufl., 1995（zitiert: Esser/ Schmidt, SAT, Teilband 1）
166. Esser/ Schmidt, Schuldrecht, Band I, Allgemeiner Teil, Teilband 2, 8. Aufl., 2000（zitiert: Esser/ Schmidt, SAT, Teilband 2）
167. Esser/ Weyers, Schuldrecht, Band II, Besonderer Teil, Teilband 1, 8. Aufl., 1998（zitiert: Esser/ Weyers, SBT, Teilband 1）
17. 何孝元著，李志鵬修訂，民法總則，民國七十二年，修訂四版。
168. Esser/ Weyers, Schuldrecht, Band II, Besonderer Teil, Teilband 2, 8. Aufl., 2000（zitiert: Esser/ Weyers, SBT, Teilband 2）
描述 碩士
國立政治大學
法律學研究所
87651005
92
資料來源 http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0087651005
資料類型 thesis
dc.contributor.advisor 陳自強zh_TW
dc.contributor.advisor Chen, Tzu-Chiangen_US
dc.contributor.author (Authors) 阮詠芳zh_TW
dc.contributor.author (Authors) Juan, Yung-Fangen_US
dc.creator (作者) 阮詠芳zh_TW
dc.creator (作者) Juan, Yung-Fangen_US
dc.date (日期) 2003en_US
dc.date.accessioned 14-Sep-2009 11:07:09 (UTC+8)-
dc.date.available 14-Sep-2009 11:07:09 (UTC+8)-
dc.date.issued (上傳時間) 14-Sep-2009 11:07:09 (UTC+8)-
dc.identifier (Other Identifiers) G0087651005en_US
dc.identifier.uri (URI) https://nccur.lib.nccu.edu.tw/handle/140.119/31597-
dc.description (描述) 碩士zh_TW
dc.description (描述) 國立政治大學zh_TW
dc.description (描述) 法律學研究所zh_TW
dc.description (描述) 87651005zh_TW
dc.description (描述) 92zh_TW
dc.description.abstract (摘要) 我國學者關於民法上抗辯權之著述，偏重於個別類型中重點問題的探討；本論文則係從總論的角度檢視抗辯權制度的共通問題。由於在抗辯權理論下，係以其法律效力—「排除請求權之實現性」，與強調效力的發生以抗辯權人之主張為必要—「主張之必要性」，作為該制度之兩大特徵；而質疑抗辯權制度之獨立性與正當性的學說，亦以撼動此兩大支柱為要務。是故，本論文即以抗辯權之「法律效力」及「主張之必要性」為兩大主軸，對民法上各個抗辯權進行分析整理，首先澄清何謂「排除請求權之實現性」，此等抗辯權效力所造成之法律狀態，與請求權消滅乃至於權利本身之消滅有何不同，是否仍不變動原有的法律關係，因而與形成權有別；其次探求強調「主張之必要性」的理由何在、能否貫徹，各該抗辯權以此特徵在訴訟法上與權利障礙抗辯及權利消滅抗辯區隔，是否均切合制度設計的意旨，並檢討目前學說實務對於訴訟上抗辯權主張之處理方式，是否能落實立法原意，或者有背道而馳的疑慮。
      抗辯權制度起源於羅馬法時代程式訴訟中的exceptio，本屬訴訟法領域之概念，發展至今日卻成為實體法上權利，惟仍不脫濃厚的訴訟法色彩。因此，在抗辯權制度之研究上，諸多重要問題若未能兼顧實體法及訴訟法層面從事討論，往往失之偏廢而欠缺全面性的考量。有鑑於此，本論文整合了實體法及訴訟法之觀點，對於涉及此二領域交錯之問題，重新予以檢討，尤其，時值近期我國與德國民事訴訟法就相關規定均有重大修正之際，關於抗辯權之闡明與當事人及法院應盡之訴訟促進義務，更是著力的重心之一。
      第一章緒論，提出研究動機及所欲探討的問題，並說明研究主軸、研究方法及論文架構。第二章介紹抗辯權制度之發展及其基本理論。第三章民法上個別抗辯權之學說與實務分析，針對第二章所列舉出之民法上抗辯權，以「法律效力」及「主張之必要性」為兩大主軸，個別討論其對請求權實現性之影響，以及抗辯權效力之發生，是否均以抗辯權人之主張為必要。第四章抗辯權之效力及其實現，首先整合第三章之內容，重新組織抗辯權之效力，以呈現「排除請求權之實現性」的具體內容；其次討論兩大爭議問題：已行使之抗辯權之「拋棄」，以及抗辯權排除債務人給付遲延責任之效力；最後檢討抗辯權與形成權之界線，思考抗辯權在實體法上之定位，是否能與形成權截然劃分。第五章抗辯權在訴訟上之處理，首先討論抗辯權之行使是否限於訴訟上主張，始生效力，被告在訴訟外主張抗辯權者，法院得否斟酌；又，訴訟上如何認定被告有無抗辯權之主張；其次討論法院就抗辯權之闡明權與闡明義務，指出向來通說實務關於得否闡明抗辯權之標準的問題所在，並呼應新法精神予以再檢討；最後，當事人及法院之訴訟促進義務亦屬不可忽略之一環，認為被告應於適當時期為抗辯權之主張，並在賦予當事人充分程序保障、防止發生突襲的前提下，透過爭點整理程序解決拋棄或撤回抗辯權主張之問題，同時確立兩造應受拘束之規範；而在法院善用現行民事訴訟法進行計畫性審理、集中審理下，採用一造辯論判決是否會不當剝奪被告主張抗辯權之機會的疑慮，應能降到最低。第六章結論，分為「從法制史中獲得之啟示」、「關於現行法制下之解釋及適用」、「關於立法論上之建議」三部分，總結本論文對抗辯權之過去、現在、未來的看法。		zh_TW
dc.description.abstract (摘要) "第一章　 緒論 1
     第一節 研究動機及問題之提出 1
     第二節　研究主軸及研究方法 4
     第三節　論文架構 6
     第二章 抗辯權制度之發展及基本理論之介紹 9
     第一節 抗辯權在法制史上之發展 10
     第一項 抗辯權與羅馬法上之exceptio 10
     第一款　法律程序與審判程序 10
     第二款　訴權actio與抗辯權exceptio 11
     第三款　抗辯權主張之必要性及法務官指揮權之介入 12
     第四款　爭點決定程序 15
     第五款　exceptio之消失或新意義之賦予 16
     第二項 Savigny與Windscheid為抗辯權制度奠基之學說 17
     第一款 Savigny之抗辯權學說 17
     第二款 Windscheid之抗辯權學說 18
     第三項 形成權發現後所造成之衝擊 19
     第二節　抗辯權及其他相關制度 21
     第一項 被告之防禦方法 21
     第二項 訴訟法意義上「抗辯」之態樣 22
     一、訴訟上抗辯 22
     （一）訴訟要件欠缺之抗辯 22
     （二）證據抗辯 23
     二、實體上抗辯 24
     （一）權利障礙抗辯rechtshindernde Einrede 24
     （二）權利消滅抗辯rechtsvernichtende Einrede 24
     （三）權利阻止抗辯rechtshemmende Einrede 25
     第三項 實體法意義上之「抗辯」 26
     第三節　抗辯權理論在我國之建構 28
     第一項　我國抗辯權理論之整理及分析 28
     第一款 抗辯權之定義 28
     一、學者對抗辯權之定義 28
     二、分析 29
     第二款 抗辯權主張之必要性 32
     一、學說內容 32
     二、分析 33
     （一）抗辯權主張之必要性的依據基礎 33
     （二）法院審酌抗辯之權限 35
     第三款 抗辯權之分類 35
     一、獨立的抗辯權與從屬的抗辯權 35
     二、永久性抗辯權與暫時性抗辯權 36
     第二項　請求權之作用 37
     第一款 得要求他人為特定行為 38
     第二款　請求權與債權 39
     第四節　我國民法上規定之抗辯權 43
     第一項　我國民法上的抗辯權群 43
     一、永久性抗辯權 43
     二、暫時性抗辯權 43
     第二項　說明 44
     第三章 民法上個別抗辯權之學說與實務分析 47
     第一節　永久性抗辯權 48
     第一項　消滅時效抗辯權 48
     第一款 概說 48
     第二款　消滅時效制度之存在理由 48
     第三款　消滅時效之意義 50
     第四款　消滅時效完成之效力 52
     一、立法例 52
     二、我國民法採抗辯權發生主義 53
     三、已爲之給付不得請求返還 54
     四、抵銷可能性 55
     五、消滅時效及於從權利之效力 55
     六、擔保物權仍然存在 57
     七、遲延利息請求權及遲延損害賠償請求權之排除 60
     （一）遲延利息請求權 60
     （二）遲延損害賠償請求權 60
     八、對從屬的抗辯權之影響 62
     第五款　消滅時效抗辯權主張之必要性 62
     一、主要效力 62
     二、附隨效力 63
     （一）不得抵銷 63
     （二）遲延責任之排除 64
     第六款　小結 65
     第二項　對因侵權行為取得債權之拒絕履行權 66
     第一款 立法理由 66
     第二款　「債權之廢止請求權」之意義 66
     第三款　拒絕履行權之效力 68
     一、層次化之救濟手段體系 68
     二、拒絕履行權之存在是否排除債權之受領保持力 69
     三、民法第一百九十七條第二項之解釋適用 71
     四、擔保物權是否仍然存在 72
     第四款　拒絕履行權主張之必要性 74
     第五款　小結 75
     第二節 暫時性抗辯權 76
     第一項　同時履行抗辯權 76
     第一款 立法理由 76
     第二款 法律性質 76
     第三款　法律效果 78
     一、暫時阻止請求權之行使 78
     二、抵銷之禁止 78
     三、給付遲延責任之排除 80
     四、消滅時效 85
     第四款　對待給付判決 86
     一、法院應否為對待給付判決 86
     二、抗辯部分判決有無既判力與執行力 88
     三、對待給付判決之執行 90
     第五款　主張之必要性 91
     一、主要效力 91
     二、附隨效力 93
     第六款　小結 93
     第二項 不安抗辯權 94
     第一款 立法理由 94
     第二款　不安抗辯權之效力 95
     一、暫時阻止請求權之行使 95
     二、法院應為對待給付判決 96
     三、給付遲延責任之排除 96
     四、請求權或解除權之賦予 96
     第三款　不安抗辯權主張之必要性 97
     第四款　小結 98
     第三項 價金支付拒絕權 99
     第一款 概說 99
     第二款　價金支付拒絕權之效力 99
     一、暫時阻止請求權之行使 99
     二、給付遲延責任之排除 100
     第三款　價金支付拒絕權主張之必要性 101
     第四款　小結 101
     第四項 窮困抗辯權 102
     第一款 立法理由 102
     第二款 窮困抗辯權之效力 102
     一、暫時阻止請求權之行使 102
     二、贈與人之給付遲延責任 103
     第三款　窮困抗辯權主張之必要性 104
     第四款　小結 104
     第五項 保證人之抗辯權 105
     第一款 概說 105
     第二款 先訴抗辯權 105
     一、立法理由 105
     二、法律效力 106
     （一）暫時阻止請求權之行使 106
     （二）使原告之訴「暫時」被駁回 107
     （三）給付遲延責任之排除 110
     三、主張之必要性 110
     第三款　基於保證契約之從屬性所生之抗辯權 112
     一、主債務人之抗辯權 112
     二、主債務人之形成權 112
     （一）主債務人行使撤銷權前保證人之抗辯權 113
     1.立法理由 113
     2.法律效力 113
     3.遲延責任之排除及主張之必要性 114
     （二）民法第七百四十四條之類推適用 115
     1.抵銷權 115
     2.其他類型之形成權 116
     第四款　小結 117
     第四章 抗辯權之效力及其實現 119
     第一節 「排除請求權之實現性」的具體內容 120
     第一項 請求力及強制執行力之排除或限制 120
     第二項　抵銷之禁止 121
     第三項 對保證債權及擔保物權之影響 122
     第一款　保證人及物上保證人亦得主張主債務人之抗辯權 122
     一、自擔保物權之從屬性而言 123
     二、自抗辯權效力而言 123
     第二款　物上保證人之救濟手段 124
     第四項 請求權人所受領之給付不構成不當得利 128
     第五項 抗辯權在效力上所呈現之層次性 130
     第六項 受暫時性抗辯權排除之請求權與附停止條件之請求權及未屆清償期之請求權之比較 130
     第七項　永久性抗辯權與權利否定抗辯在法律效果上之比較 131
     第一款 永久性抗辯權無法使權利歸於消滅 131
     第二款 永久性抗辯權使請求權歸於消滅之可能性 133
     第二節 抗辯權之拋棄EINREDEVERZICHT 136
     第一項 拋棄抗辯權之法律性質 136
     第二項 本文見解 139
     第三節 給付遲延責任之排除 142
     第一項 我國學說及實務見解 142
     一、行使效果說 142
     二、存在效果說 142
     第二項 德國學說及實務見解 143
     第一款　傳統見解 143
     一、通說—存在效果說 143
     二、行使效果說 144
     三、折衷說 146
     四、特殊類型—同時履行抗辯權及債權的留置權 146
     第二款　類型化的思考方向 147
     一、永久性抗辯權 148
     二、暫時性抗辯權 149
     （一）可透過債權人之行為使抗辯權歸於消滅 149
     （二）無法透過債權人之行為使抗辯權歸於消滅 150
     第三項 本文見解 150
     第一款 以行使效果說為原則 150
     一、抗辯權之行使得向後阻卻遲延責任之發生 150
     二、抗辯權之行使得排除基於給付遲延所生之請求權之實現性 151
     三、解除權效力之排除 152
     第二款 特殊類型—同時履行抗辯權與窮困抗辯權 153
     第四節 抗辯權與形成權之界線 155
     第一項 權利之行使均以主張為必要 155
     第二項 二者之不同點 156
     第三項 抗辯權在實體法上之定位 159
     第五章 抗辯權在訴訟上之處理 161
     第一節 抗辯權主張之必要性的內涵 161
     第一項 訴訟上或訴訟外主張抗辯權 161
     第二項 訴訟上抗辯權主張之認定 164
     第二節 法院之闡明權或闡明義務 166
     第一項 案例觀察 166
     第一款 案例內容 166
     第二款 分析 169
     第二項 通說見解及否定說之反動 173
     第一款 通說見解下抗辯權之闡明應予設限之理由 173
     第二款 否定說之見解 174
     第三項 闡明制度之發展 179
     第一款 闡明權之依據 179
     第二款 闡明權之性質 185
     第三款 闡明權之範圍 187
     一、爭論焦點：法院是否得為新訴訟資料之闡明 187
     二、新程序保障論者之見解 188
     第四款 闡明權規定之修正 197
     一、我國民事訴訟法上之修正 197
     二、德國民事訴訟法上之修正 203
     第四項 本文見解 205
     第一款 問題所在 205
     第二款 抗辯權之闡明的再檢討 207
     一、辯論主義（協同主義）下法院就抗辯權之闡明權義 207
     二、法院就抗辯權之闡明權義有助於防止發生突襲性裁判 210
     三、法官公正性的要求 213
     第三節　訴訟促進義務與失權效 216
     第一項　當事人及法院之訴訟促進義務 216
     第一款　當事人之訴訟促進義務與失權效 216
     第二款　法院之訴訟促進義務 220
     第二項 適時提出與拋棄或撤回抗辯權主張之訴訟上評價 222
     第一款 被告應於適當時期為抗辯權之主張 222
     第二款 拋棄或撤回抗辯權主張之訴訟上評價 225
     第三項　一造辯論判決與抗辯權主張之限制 227
     第六章 結論 233
     一、從法制史中獲得之啟示 233
     二、關於現行法制下之解釋及適用 234
     （一）法律效力之具體內容及其實現 234
     （二）主張之必要性的依據基礎 236
     （三）訴訟上的處理 237
     三、關於立法論上之建議 242
     （一）主張之必要性的檢討 242
     （二）關於永久性抗辯權之立法建議 243
     （三）關於暫時性抗辯權之立法建議 245
     參考文獻資料 249
     "		-
dc.description.tableofcontents 第一章　 緒論 1
      第一節 研究動機及問題之提出 1
      第二節　研究主軸及研究方法 4
      第三節　論文架構 6
     第二章 抗辯權制度之發展及基本理論之介紹 9
      第一節 抗辯權在法制史上之發展 10
      第一項 抗辯權與羅馬法上之exceptio 10
      第一款　法律程序與審判程序 10
      第二款　訴權actio與抗辯權exceptio 11
      第三款　抗辯權主張之必要性及法務官指揮權之介入 12
      第四款　爭點決定程序 15
      第五款　exceptio之消失或新意義之賦予 16
      第二項 Savigny與Windscheid為抗辯權制度奠基之學說 17
      第一款 Savigny之抗辯權學說 17
      第二款 Windscheid之抗辯權學說 18
      第三項 形成權發現後所造成之衝擊 19
      第二節　抗辯權及其他相關制度 21
      第一項 被告之防禦方法 21
      第二項 訴訟法意義上「抗辯」之態樣 22
      一、訴訟上抗辯 22
      （一）訴訟要件欠缺之抗辯 22
      （二）證據抗辯 23
      二、實體上抗辯 24
      （一）權利障礙抗辯rechtshindernde Einrede 24
      （二）權利消滅抗辯rechtsvernichtende Einrede 24
      （三）權利阻止抗辯rechtshemmende Einrede 25
      第三項 實體法意義上之「抗辯」 26
      第三節　抗辯權理論在我國之建構 28
      第一項　我國抗辯權理論之整理及分析 28
      第一款 抗辯權之定義 28
      一、學者對抗辯權之定義 28
      二、分析 29
      第二款 抗辯權主張之必要性 32
      一、學說內容 32
      二、分析 33
      （一）抗辯權主張之必要性的依據基礎 33
      （二）法院審酌抗辯之權限 35
      第三款 抗辯權之分類 35
      一、獨立的抗辯權與從屬的抗辯權 35
      二、永久性抗辯權與暫時性抗辯權 36
      第二項　請求權之作用 37
      第一款 得要求他人為特定行為 38
      第二款　請求權與債權 39
      第四節　我國民法上規定之抗辯權 43
      第一項　我國民法上的抗辯權群 43
      一、永久性抗辯權 43
      二、暫時性抗辯權 43
      第二項　說明 44
     第三章 民法上個別抗辯權之學說與實務分析 47
      第一節　永久性抗辯權 48
      第一項　消滅時效抗辯權 48
      第一款 概說 48
      第二款　消滅時效制度之存在理由 48
      第三款　消滅時效之意義 50
      第四款　消滅時效完成之效力 52
      一、立法例 52
      二、我國民法採抗辯權發生主義 53
      三、已爲之給付不得請求返還 54
      四、抵銷可能性 55
      五、消滅時效及於從權利之效力 55
      六、擔保物權仍然存在 57
      七、遲延利息請求權及遲延損害賠償請求權之排除 60
      （一）遲延利息請求權 60
      （二）遲延損害賠償請求權 60
      八、對從屬的抗辯權之影響 62
      第五款　消滅時效抗辯權主張之必要性 62
      一、主要效力 62
      二、附隨效力 63
      （一）不得抵銷 63
      （二）遲延責任之排除 64
      第六款　小結 65
      第二項　對因侵權行為取得債權之拒絕履行權 66
      第一款 立法理由 66
      第二款　「債權之廢止請求權」之意義 66
      第三款　拒絕履行權之效力 68
      一、層次化之救濟手段體系 68
      二、拒絕履行權之存在是否排除債權之受領保持力 69
      三、民法第一百九十七條第二項之解釋適用 71
      四、擔保物權是否仍然存在 72
      第四款　拒絕履行權主張之必要性 74
      第五款　小結 75
      第二節 暫時性抗辯權 76
      第一項　同時履行抗辯權 76
      第一款 立法理由 76
      第二款 法律性質 76
      第三款　法律效果 78
      一、暫時阻止請求權之行使 78
      二、抵銷之禁止 78
      三、給付遲延責任之排除 80
      四、消滅時效 85
      第四款　對待給付判決 86
      一、法院應否為對待給付判決 86
      二、抗辯部分判決有無既判力與執行力 88
      三、對待給付判決之執行 90
      第五款　主張之必要性 91
      一、主要效力 91
      二、附隨效力 93
      第六款　小結 93
      第二項 不安抗辯權 94
      第一款 立法理由 94
      第二款　不安抗辯權之效力 95
      一、暫時阻止請求權之行使 95
      二、法院應為對待給付判決 96
      三、給付遲延責任之排除 96
      四、請求權或解除權之賦予 96
      第三款　不安抗辯權主張之必要性 97
      第四款　小結 98
      第三項 價金支付拒絕權 99
      第一款 概說 99
      第二款　價金支付拒絕權之效力 99
      一、暫時阻止請求權之行使 99
      二、給付遲延責任之排除 100
      第三款　價金支付拒絕權主張之必要性 101
      第四款　小結 101
      第四項 窮困抗辯權 102
      第一款 立法理由 102
      第二款 窮困抗辯權之效力 102
      一、暫時阻止請求權之行使 102
      二、贈與人之給付遲延責任 103
      第三款　窮困抗辯權主張之必要性 104
      第四款　小結 104
      第五項 保證人之抗辯權 105
      第一款 概說 105
      第二款 先訴抗辯權 105
      一、立法理由 105
      二、法律效力 106
      （一）暫時阻止請求權之行使 106
      （二）使原告之訴「暫時」被駁回 107
      （三）給付遲延責任之排除 110
      三、主張之必要性 110
      第三款　基於保證契約之從屬性所生之抗辯權 112
      一、主債務人之抗辯權 112
      二、主債務人之形成權 112
      （一）主債務人行使撤銷權前保證人之抗辯權 113
      1.立法理由 113
      2.法律效力 113
      3.遲延責任之排除及主張之必要性 114
      （二）民法第七百四十四條之類推適用 115
      1.抵銷權 115
      2.其他類型之形成權 116
      第四款　小結 117
     第四章 抗辯權之效力及其實現 119
      第一節 「排除請求權之實現性」的具體內容 120
      第一項 請求力及強制執行力之排除或限制 120
      第二項　抵銷之禁止 121
      第三項 對保證債權及擔保物權之影響 122
      第一款　保證人及物上保證人亦得主張主債務人之抗辯權 122
      一、自擔保物權之從屬性而言 123
      二、自抗辯權效力而言 123
      第二款　物上保證人之救濟手段 124
      第四項 請求權人所受領之給付不構成不當得利 128
      第五項 抗辯權在效力上所呈現之層次性 130
      第六項 受暫時性抗辯權排除之請求權與附停止條件之請求權及未屆清償期之請求權之比較 130
      第七項　永久性抗辯權與權利否定抗辯在法律效果上之比較 131
      第一款 永久性抗辯權無法使權利歸於消滅 131
      第二款 永久性抗辯權使請求權歸於消滅之可能性 133
      第二節 抗辯權之拋棄EINREDEVERZICHT 136
      第一項 拋棄抗辯權之法律性質 136
      第二項 本文見解 139
      第三節 給付遲延責任之排除 142
      第一項 我國學說及實務見解 142
      一、行使效果說 142
      二、存在效果說 142
      第二項 德國學說及實務見解 143
      第一款　傳統見解 143
      一、通說—存在效果說 143
      二、行使效果說 144
      三、折衷說 146
      四、特殊類型—同時履行抗辯權及債權的留置權 146
      第二款　類型化的思考方向 147
      一、永久性抗辯權 148
      二、暫時性抗辯權 149
      （一）可透過債權人之行為使抗辯權歸於消滅 149
      （二）無法透過債權人之行為使抗辯權歸於消滅 150
      第三項 本文見解 150
      第一款 以行使效果說為原則 150
      一、抗辯權之行使得向後阻卻遲延責任之發生 150
      二、抗辯權之行使得排除基於給付遲延所生之請求權之實現性 151
      三、解除權效力之排除 152
      第二款 特殊類型—同時履行抗辯權與窮困抗辯權 153
      第四節 抗辯權與形成權之界線 155
      第一項 權利之行使均以主張為必要 155
      第二項 二者之不同點 156
      第三項 抗辯權在實體法上之定位 159
     第五章 抗辯權在訴訟上之處理 161
      第一節 抗辯權主張之必要性的內涵 161
      第一項 訴訟上或訴訟外主張抗辯權 161
      第二項 訴訟上抗辯權主張之認定 164
      第二節 法院之闡明權或闡明義務 166
      第一項 案例觀察 166
      第一款 案例內容 166
      第二款 分析 169
      第二項 通說見解及否定說之反動 173
      第一款 通說見解下抗辯權之闡明應予設限之理由 173
      第二款 否定說之見解 174
      第三項 闡明制度之發展 179
      第一款 闡明權之依據 179
      第二款 闡明權之性質 185
      第三款 闡明權之範圍 187
      一、爭論焦點：法院是否得為新訴訟資料之闡明 187
      二、新程序保障論者之見解 188
      第四款 闡明權規定之修正 197
      一、我國民事訴訟法上之修正 197
      二、德國民事訴訟法上之修正 203
      第四項 本文見解 205
      第一款 問題所在 205
      第二款 抗辯權之闡明的再檢討 207
      一、辯論主義（協同主義）下法院就抗辯權之闡明權義 207
      二、法院就抗辯權之闡明權義有助於防止發生突襲性裁判 210
      三、法官公正性的要求 213
      第三節　訴訟促進義務與失權效 216
      第一項　當事人及法院之訴訟促進義務 216
      第一款　當事人之訴訟促進義務與失權效 216
      第二款　法院之訴訟促進義務 220
      第二項 適時提出與拋棄或撤回抗辯權主張之訴訟上評價 222
      第一款 被告應於適當時期為抗辯權之主張 222
      第二款 拋棄或撤回抗辯權主張之訴訟上評價 225
      第三項　一造辯論判決與抗辯權主張之限制 227
     第六章 結論 233
      一、從法制史中獲得之啟示 233
      二、關於現行法制下之解釋及適用 234
      （一）法律效力之具體內容及其實現 234
      （二）主張之必要性的依據基礎 236
      （三）訴訟上的處理 237
      三、關於立法論上之建議 242
      （一）主張之必要性的檢討 242
      （二）關於永久性抗辯權之立法建議 243
      （三）關於暫時性抗辯權之立法建議 245
     參考文獻資料 249		zh_TW
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dc.source.uri (資料來源) http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0087651005en_US
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dc.title (題名) 民法上抗辯權之研究zh_TW
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