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題名 從同姓不婚與同性不婚看婚姻法制上的遞嬗
The change of family law: from the perspective of anti-same-surname and anti-same-sex marriage
作者 洪屏芬
Hong, Ping Fen
貢獻者 陳惠馨
Chen, Hwei Syin
洪屏芬
Hong, Ping Fen
關鍵詞 同姓
同性
法文化
父權主義
家族主義
日期 2009
上傳時間 8-Dec-2010 02:00:45 (UTC+8)
摘要 「同姓」不婚與「同性」不婚均係婚姻法制下的禁婚形態，前者明定於舊律之中，而後者則是透過不語的方式予以駁斥。乍看之下，二者除同為禁婚之限外，似毫不相關，然透過相關史料的梳理，卻訝人發現二者實肇因於同樣的法律文化。
     
      本文即以「同姓」不婚制與「同性」不婚制為主軸，探究前揭兩項制度在婚姻法制的遞嬗。特別是當西法東來，擇棄祖宗家法，轉而效尤泰西法律思潮之際，此兩項制度又是質變或延續？
     
      於耙梳相關史料後，本文將著眼於制度背後的法律文化，以探究係爭制度的可能成因。另外，亦將一併論及的是：於清季之末，定擬轉奉近代西方法律思潮後，傳統法律文化是已闔門而去，亦或是依舊重疊在我們的身影之間？
"第一章 序論........................................1
     第一節 研究動機與問題意識........................2
     第二節 研究方法與研究取材........................6
     第三節 研究成果回顧..............................9
     
     第二章 婚姻制度之古往今來.........................13
     第一節 婚姻意義與目的的沿革.......................13
     第二節 通婚對象的限制.............................22
     
     第三章 同姓不婚—姓氏、宗族到禁婚親...............35
     第一節 溯源同姓不婚...............................36
     第二節 舊律及其沿革 — 傳統法制中的同姓為婚律.....51
     第三節 繼受及其變遷 — 從《大清現行刑律》到現行《民
     法》.......................................63
     
     第四章 同性為婚 — 從不語到討論...................85
     第一節 勾勒男色圖象 — 傳統文化中的同性之好......86
     第二節 舊律及其沿革 — 傳統法制中的婚姻規範......97
     第三節 繼受及其變遷 — 從《大清民律草案》到現行《民
     法》......................................106
     
     第五章 同姓不婚到同性為婚的法文化考察............121
     第一節 「同姓」不婚制所呈現的家族主義與父權主義..122
     第二節 「同性」不婚制所呈現的家族主義與父權主義..130
     第三節 制度性轉換的意涵 — 從同姓到同性.........138
     
     
     第六章 結論.....................................143
     
     附錄：大理院民事判決整理............................145
     
     徵引書目............................................147
     "
參考文獻 一、史料
（一）歷代律典、律文輯錄
1.《大元通制條格》，郭成偉點校，北京：法律出版社，2000。
2.《大明律集解附例》，屈萬里主編，北市：學生書局，1969。
3.《大清國親屬法草案理由書》，典藏於國立台灣大學法社圖書館。
4.《大清律例》，田濤、鄭秦點校，北京：法律出版社，1999。
5.《大清律例會通新纂》，〔清〕姚雨薌原纂、胡仰山增編，台灣：文海，1987。
6.《九朝律考》，程樹德，北京：中華書局，2003。
7.《中國珍稀法律典籍續編》，楊一凡、田濤主編，哈爾濱市：黑龍江人民，2002。
8.《明代律例彙編》上下，黃彰健，臺北：中研院史語所，1979。
9.《唐明律合編》，〔清〕薛允升撰、李鳴、懷效鋒點校，北京：法律出版社，1998。
18.《新釋春秋穀粱傳》，周何註釋，北市：三民，1990。
19.《新譯國語讀本》，易中注譯， 北市：三民，2004。
20.《潛夫論集釋》，〔漢〕王符撰、胡楚生集釋，北市：鼎文，1979。
21.《閱微堂草堂筆記》，〔清〕紀昀，天津：天津古籍出版，1994。
22.《增訂韓非子校釋》，陳啟天，北市：商務，1969，頁 129。
23.《戰國策箋證》，〔漢〕劉向集錄；范祥雍箋證，范邦瑾協校，上海：上海古籍， 2006。
24.《禮記正義》，李學勤主編，北市：台灣古籍，2001。
25.《禮記今註今譯》上下，王夢鷗註釋， 北市：商務，1984。
26.《斷袖篇》，〔清〕吳下阿蒙，收於《明清筆記史料叢刊》，北京：中國書店，2000。
（三）史料、彙編與工具書
41. 黃源盛，《漢唐法制與儒家傳統》，北市：元照，2009。
1.《二十四史全譯》，許嘉璐主編，上海市：漢語大詞典，2004。
2.《大理院解釋例全文檢查表．大理院判例全書檢查表》，郭衛編，北市：成文出版社，1972。
3.《大理院民事判決彙覽》，黃源盛編，北市：國科會專題計劃成果報告，1999。
4.《大理院民事判例全文彙編》，黃源盛編，北市：國科會專題計劃成果報告，1999。
5.《中華民國史法律志(初稿)》，國史館中華民國史法律志編纂委員會編，北縣新店市：國史館，1994。
6.《古文字詁林》，李圃主編，上海：上海教育出版社，2004。
7.《立法院公報法律案專輯第七十九輯民法親屬編部分條文修正及民法親屬編施行法修正案》，北市：立法院秘書處編輯，1985。
8.《民法親屬編繼承編修正資料彙編》，北市：五南，1985。
9.《民事習慣調查報告錄》上下，前南京國民政府司法行政部編， 胡旭晟、夏新華、李交發點校 ，北京：中國政法大學，1998。
10.《法規諮詢意見彙編》，法務部法律事務司編，北市：法務部，2003。
42. 彭懷真，《婚姻與家庭》，北市：巨流，1996。
11.《說文解字注》，〔清〕段玉裁，北市：漢京文化，1973。
12.《臺灣文獻》，北市：成文，1955。
13.《續修四庫全書》，續修四庫全書委員會編，上海：上海古籍，2001。
14.《辭海》，張嘉文主編，北市：智陽，1988。
二、近人著作
（一）專書
1. 亞倫  強森（Allan G. Johnson）著，成令方等譯，《性別打結 — 拆除父權建構》，北市：群學，2008。
2. 哈夫洛克  藹理士（Havelock Ellis, 1859-1939）著，潘光旦譯注，《性心理學》，新店市：左岸文化，2002。
3. 王伯琦，《近代法律思潮與中國固有文化》，北市：法務通訊雜誌社，1985。
4. 王書奴，《中國娼妓史》，上海：三聯，1988。
43. 潘維和，《中國歷次民律草案校釋》，北市：漢林出版社，1982。
5. 王國維，《王國維先生全集初編》，台灣：大通書局，1976。
6. 王潔卿，《中國婚姻 − 婚俗、婚禮與婚律》，北市：自刊，1988。
7. 矛鋒，《人類情感的一面鏡子：同性戀文學 》，北市：笙易，2000。
8. 向淑雲，《唐代婚姻與婚姻實態》，北市：商務，1991。
9. 杜維運，《史學方法論》，北市：三民，1995。
10. 沈家本，《寄簃文存》上下，北市：商務，1976。
11. 朱勇主編：《中國法制史》，北京：法律出版社。
12. 李文權，《遺傳學》，北市：九州書局，2007。
13. 李甲孚，《中國法制史》，北市：聯經，1988。
14. 汪玢玲，《中國婚姻史》，上海：上海人民，2001。
44. 劉宗迪，《姓氏名號面面觀》，濟南市：齊魯書社，2002。
15. 阮昌銳，《中國婚姻習俗之研究》，北市：台灣省立博物館，1989。
16. 林菊芝，《我國民法親屬編修正法評論》，北市：五南，1986。
17. 孟昭華、王明寰、吳建英編著，《中國婚姻與婚姻管理史》，北京：中國社會，1992。
18. 胡步蟾，《優生學與人類遺傳學》，北市：正中書局，1959。
19. 施慧玲編，《第四屆家庭法律社會學學術研討會手冊：超國界與科技整合的家庭法個案正義》，2007年5月26日。
20. 徐光國，《婚姻與家庭》，北市：楊智文化，2003。
21. 徐復觀，《兩漢思想史》，北市：學生書局，1976。
22. 祝瑞开主编，《中國婚姻家庭史》，上海：學林，1999。
23. 高鳳仙，《親屬法：理論與實務》，北市：五南，2007。
24. 馬自毅、顧宏義注譯，《新譯百家姓》，北市：三民，2005。
45. 劉達臨，《情色文化史 — 從雜交、春宮到房中術》上下，北市：八方，2004。
25. 梁啟超，《中國文化史》， 北市：中華，1958。
26. 曹定軍，《中國婚姻陋俗源流》，北京：新世界，1944。
27. 張生，《中國近代民法法典化研究》，北京：中國政法大學，2004。
28. 張在舟，《曖昧的歷程 — 中國古代同性戀史》，鄭州：中州古籍，2001。
29. 陳長文，《假設的同情：兩岸的理性與感性》，北市：天下遠見。
30. 陳惠馨，《親屬法諸問題研究》，北市：月旦，1993。
31. 陳惠馨，《法律敘事、性別與婚姻 》，北市：元照，2008。
32. 陳惠馨，《傳統個人、家庭、婚姻與國家 — 中國法制史的研究與方法》，北市：五南，2006。
33. 陳棋炎、黃宗樂、郭振恭合著，《民法親屬新論》，北市：三民，2008。
34. 陳鵬，《中國婚姻史稿》，北京：中華書局，1990。
46. 戴炎輝、戴東雄合著，《中國親屬法》，台北：國立台灣大學法學院福利社， 2000。
35. 陳顧遠，《中國婚姻史》，北市：商務，1992。
36. 康正果，《重審風月鑑：性與中國古典文學》，北市：麥田，1996。
37. 黃金麟，《歷史、身體、國家：近代中國的身體形成 (1895-1937)》，北市：聯經，2000。
38. 黃源盛，《民初法律變遷與裁判》，北市：政治大學法律叢書(47)，2000。
39. 黃源盛，《法律繼受與近代中國法》，北市：元照總經銷，2007。
40. 黃源盛，《中國傳統法制與思想》，北市：五南，1998。
47. 戴東雄，《親屬法論文集》，北市：三民，1988。
48. 戴東雄，《民法親屬編修正後之法律疑問》，北市：元照，2000。
49. 戴東雄教授六秩華誕祝壽論文集編輯委員會編，《固有法制與當代民事法學：戴東雄教授六秩華誕祝壽論文集》，北市：三民，1997。
50. 戴東雄教授七秩華誕祝壽論文集委員會編輯，《現代身分法之基礎理論：戴東雄教授七秩華誕祝壽論文集》，北市：元照，2007。
10.《 唐律各論》，戴炎輝，北市：成文出版社，1988。
51. 謝政道，《中華民國修憲史》，北市：陽智文化，2001。
52. 謝振民編著、張知本校訂，《中華民國立法史》上下，北京：中國政法大學，1999。
53. 瞿同祖，《中國法律與中國社會》，北市：里仁，1994。
54. 蘇冰、魏林，《中國婚姻史》，北京：文津，1994。
55. 籍秀琴，《中國姓氏源流史》，北市：文津，1998。
（二）期刊文獻
1. 方炫琛，〈說姓氏〉，《中華學苑》1996年第48期。
2. 王曉丹，〈從法社會學的觀點論女性主義立法行動 — 女性主義法學在台灣的實踐及法律多元主義的面貌〉，《東吳法律學報》2007年第19卷1期。
3. 李沃實，〈同性婚者在我國身分法中應有之地位〉，《警大法學論集》2008第14期。
4. 李震山，〈憲法意義下之“家庭權“〉，《中正大學法學集刊》2004年第16期。
11.《唐律疏議》，〔唐〕長孫無忌，台灣：商務，2005。
5. 林素娟，〈飲食禮儀的身心過度意涵及文化象徵〉，《中國文史哲研究集刊》2008年第32期。
6. 吳存存，〈“軟紅塵裹著新書”— 香溪漁隱“鳳城品花記”與晚清的“花譜”〉，《中國文化》2006年第23期。
7. 吳存存，〈明中晚期社會男風流行狀況敘略〉，《中國文化》2001年第17、18期。
8. 吳存存，〈《龍陽逸史》與晚明的小官階層〉，《中國文化》1995年第12期。
9. 吳存存，〈清代士人狎優蓄童風氣敘略〉，《中國文化》1997年第15、16期。
10. 吳存存，〈清代相公考略〉，《中國文化》1996第14期。
11. 吳瑞元，〈在情慾的視野中發現同性情慾歷史 — 情慾歷史的特色與古代同性情慾歷史的建構〉，《史匯》1997第2期。
12. 吳秉翰，〈「人權基本法草案」評議〉，《吳鳳學報》2004第12期。
13. 岳純之，〈關於唐代婚姻成立禁止條件的探討〉，《烟台大學學報（社會科學版）》2006年第19卷第1期。
14. 洪遠亮，〈評同性戀適用家庭暴力防治法爭議 － 兼論修法建議〉，《法學叢刊》2004年第49卷第4期。
12.《唐律疏議箋解》，劉俊文，北京：中華書局，1996。
15. 施慧玲，〈民法親屬編之理想家庭圖像〉，《月旦民商法雜誌》2007第17期。
16. 許耀明，〈「家」的解構與重構：從法國、德國、比利時與歐盟層次新近法制談「異性婚姻」外之其他共同生活關係〉，《東海大學法學研究》2006年第25期。
17. 郭書琴，〈法律人類學之理論與方法初探：以外籍配偶為例〉，《法律思想與社會變遷雙年刊》2008第1期。
18. 陳昭如，〈壓迫或特權？由婚姻與親職看法律中的異性戀父權與特權〉，發表於2008年5月23日由東海大學社會系主辦的「親密關係：性、國家與權力研討會」。
19. 陳新民，〈「分別民刑」考─以《大清現行刑律》之編纂為中心〉，《法制史研究》2006第十期。
20. 張宏誠，〈爭取彩虹下的權利 ─ 臺灣同性戀者平權運動的策略與展望〉，《全國律師》2004年2月號。
21. 張淑一，〈“古姓來源於圖騰“辨証〉，《貴州民族研究》2001年第3期。
22. 張德蘇，〈“同姓不婚“的實質〉，載《山東大學學報（哲學社會科學版）》2003年第3期。
23. 黃源盛，〈民初大理院司法檔案的典藏整理與研究〉，《政大法學評論》1998年第59期。
24. 黃源盛，〈民初大理院關於民事習慣判例之研究〉，《政大法學評論》2000年第63期。
13.《欽定大清現行刑律》，海口：海南出版社，2000。
25. 黃源盛，〈民刑分立之後 — 民初大理院民事審判法源問題再探〉，《政大法學評論》2007年第98期。
26. 楊希枚，〈先秦賜姓制度理論的商榷〉，《中央研究院歷史語言研究所集刊》1955年第26本。
27. 駱俊宏、林燕卿、王素女、林蕙瑛，〈從異性戀霸權、父權體制觀看同性戀者之處境與汙名〉，《台灣性學學刊》2005年第11卷第2期。
28. 閻曉君，〈論姓氏合一〉，《尋根》1998第3期。
29. 鄭生仁，〈同性戀是不是舶來品？中國同性戀的相關語辭與書籍〉，《國文天地》1985年第1卷第6期。
30. 廖元豪，〈同性婚姻受憲法保障嗎？〉，《月旦法學教室》2008第70期。
31. 劉曉東，〈先秦同姓不婚觀考索〉，《韓山師範學院學報》1999年第4期。
32. 戴瑀如，〈論德國同性伴侶法〉，《月旦法學雜誌》2004第107期。
33. 魏哲銘，〈論周人“同姓不婚“制〉，《西北大學學報》2000年第30卷第2期。
34. 嚴軍，〈《左傳》姓氏相關問題的探索〉，《浙江學刊》1994年第4期。
14.《讀例存疑重刊本》，〔清〕薛允升著；黃靜嘉編校，北市：成文，1970。
（三）研究論文
1. 何大衛，《中國古代男色文學研究》，臺灣大學中國文學研究所碩論，2006。
2. 林昭陽，《《詩經》國風貴族婚禮詩研究－以〈葛覃〉、〈桃夭〉、〈匏有苦葉〉、〈碩人〉為主要考據對象 》，臺灣師範大學國文系在職進修碩論，2003。
3. 金根植，《中韓日三國近親禁婚及同姓不婚之比較研究》，中興大學法研所碩論，1982。
4. 黃琴唐，《民國初年親權法制的開展 — 以大理院的司法實踐為中心》，政治大學法律學研究所碩論，2008。
三、報紙與網路資源
1.《聯合報》2006年11月1號，「同志嗆立委封殺同性婚姻法」。
2.《台灣立報》2006年10月31號，「同志婚姻法草案 立院又一戰」。
3. 中央研究院兩千年中西曆轉換表：
http://db1x.sinica.edu.tw/sinocal/
（二）歷代文獻
4. 立法院國會圖書館的立法院法律提案系統：
http://lis.ly.gov.tw/lgcgi/ttsweb?@0:0:1:/disk1/lg/lgmempro@@0.22150874245716567
5. 台灣婦女資訊網：
http://taiwan.yam.org.tw/womenweb/papers.htm#law
3. 國立故宮博物院清代宮中檔奏摺及軍機處檔摺件：
http://npmhost.npm.gov.tw.ezproxy.lib.nccu.edu.tw:8090/tts/npmmeta/GC/indexcg.html
1.《十駕齋養新錄》，〔清〕錢大昕，北市：臺灣中華，1982。
2.《北宋版通典》，〔唐〕杜佑著、長澤規矩也、尾崎康校訂、韓昇譯訂，上海：上海人民，2008。
3.《玉臺新咏》，徐陵編、吳兆宜注，北市：世界書局，2001。
4.《日知錄集釋》，〔明〕顧炎武，北市：國泰文化，1980。
5.《文海披沙》，〔明〕謝肇淛，北市：新文豐，1978。
6.《五雜俎》，〔明〕謝肇淛，收於《筆記小說大觀》，北市：新興，1984。
7.《史記會注考證》，瀧川龜太郎，北市：大安出版社，1998。
8.《世說新語》，劉正浩等注譯，北市：三民，2001。
9.《白虎通疏證等二種》，楊家駱主編， 北市：鼎文書局，1973。
10.《春秋左傳今註今譯》上中下，李宗侗註譯，北市：商務，1987。
11.《晏子春秋今註今譯》，王更生註譯，北市：商務，1987。
12.《通志》，〔宋〕鄭樵，北市：新興，1963。
13.《逸周書》，孔晁注，北京：中華書局，1985。
14.《詩經釋注》，韓崢嶸釋注，北市：建安，1997。
15.《新校本明史並附編六種二》，張廷玉撰、楊家駱主編，北市：鼎文，1998。
16.《新校本晉書並附編六種》，房玄齡撰，楊家駱主編，北市：鼎文，1995。
17.《新釋公羊傳》，雪克註釋，北市：三民，1998。
描述 碩士
國立政治大學
法律學研究所
94651055
98
資料來源 http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0094651055
資料類型 thesis
dc.contributor.advisor 陳惠馨zh_TW
dc.contributor.advisor Chen, Hwei Syinen_US
dc.contributor.author (Authors) 洪屏芬zh_TW
dc.contributor.author (Authors) Hong, Ping Fenen_US
dc.creator (作者) 洪屏芬zh_TW
dc.creator (作者) Hong, Ping Fenen_US
dc.date (日期) 2009en_US
dc.date.accessioned 8-Dec-2010 02:00:45 (UTC+8)-
dc.date.available 8-Dec-2010 02:00:45 (UTC+8)-
dc.date.issued (上傳時間) 8-Dec-2010 02:00:45 (UTC+8)-
dc.identifier (Other Identifiers) G0094651055en_US
dc.identifier.uri (URI) http://nccur.lib.nccu.edu.tw/handle/140.119/49173-
dc.description (描述) 碩士zh_TW
dc.description (描述) 國立政治大學zh_TW
dc.description (描述) 法律學研究所zh_TW
dc.description (描述) 94651055zh_TW
dc.description (描述) 98zh_TW
dc.description.abstract (摘要) 「同姓」不婚與「同性」不婚均係婚姻法制下的禁婚形態，前者明定於舊律之中，而後者則是透過不語的方式予以駁斥。乍看之下，二者除同為禁婚之限外，似毫不相關，然透過相關史料的梳理，卻訝人發現二者實肇因於同樣的法律文化。
     
      本文即以「同姓」不婚制與「同性」不婚制為主軸，探究前揭兩項制度在婚姻法制的遞嬗。特別是當西法東來，擇棄祖宗家法，轉而效尤泰西法律思潮之際，此兩項制度又是質變或延續？
     
      於耙梳相關史料後，本文將著眼於制度背後的法律文化，以探究係爭制度的可能成因。另外，亦將一併論及的是：於清季之末，定擬轉奉近代西方法律思潮後，傳統法律文化是已闔門而去，亦或是依舊重疊在我們的身影之間？		zh_TW
dc.description.abstract (摘要) "第一章 序論........................................1
     第一節 研究動機與問題意識........................2
     第二節 研究方法與研究取材........................6
     第三節 研究成果回顧..............................9
     
     第二章 婚姻制度之古往今來.........................13
     第一節 婚姻意義與目的的沿革.......................13
     第二節 通婚對象的限制.............................22
     
     第三章 同姓不婚—姓氏、宗族到禁婚親...............35
     第一節 溯源同姓不婚...............................36
     第二節 舊律及其沿革 — 傳統法制中的同姓為婚律.....51
     第三節 繼受及其變遷 — 從《大清現行刑律》到現行《民
     法》.......................................63
     
     第四章 同性為婚 — 從不語到討論...................85
     第一節 勾勒男色圖象 — 傳統文化中的同性之好......86
     第二節 舊律及其沿革 — 傳統法制中的婚姻規範......97
     第三節 繼受及其變遷 — 從《大清民律草案》到現行《民
     法》......................................106
     
     第五章 同姓不婚到同性為婚的法文化考察............121
     第一節 「同姓」不婚制所呈現的家族主義與父權主義..122
     第二節 「同性」不婚制所呈現的家族主義與父權主義..130
     第三節 制度性轉換的意涵 — 從同姓到同性.........138
     
     
     第六章 結論.....................................143
     
     附錄：大理院民事判決整理............................145
     
     徵引書目............................................147
     "		-
dc.description.tableofcontents 第一章 序論........................................1
      第一節 研究動機與問題意識........................2
      第二節 研究方法與研究取材........................6
      第三節 研究成果回顧..............................9
     
     第二章 婚姻制度之古往今來.........................13
      第一節 婚姻意義與目的的沿革.......................13
      第二節 通婚對象的限制.............................22
     
     第三章 同姓不婚—姓氏、宗族到禁婚親...............35
      第一節 溯源同姓不婚...............................36
      第二節 舊律及其沿革 — 傳統法制中的同姓為婚律.....51
      第三節 繼受及其變遷 — 從《大清現行刑律》到現行《民
      法》.......................................63
     
     第四章 同性為婚 — 從不語到討論...................85
      第一節 勾勒男色圖象 — 傳統文化中的同性之好......86
      第二節 舊律及其沿革 — 傳統法制中的婚姻規範......97
      第三節 繼受及其變遷 — 從《大清民律草案》到現行《民
      法》......................................106
     
     第五章 同姓不婚到同性為婚的法文化考察............121
      第一節 「同姓」不婚制所呈現的家族主義與父權主義..122
      第二節 「同性」不婚制所呈現的家族主義與父權主義..130
      第三節 制度性轉換的意涵 — 從同姓到同性.........138
     
     
     第六章 結論.....................................143
     
     附錄：大理院民事判決整理............................145
     
     徵引書目............................................147		zh_TW
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dc.subject (關鍵詞) 同性zh_TW
dc.subject (關鍵詞) 法文化zh_TW
dc.subject (關鍵詞) 父權主義zh_TW
dc.subject (關鍵詞) 家族主義zh_TW
dc.title (題名) 從同姓不婚與同性不婚看婚姻法制上的遞嬗zh_TW
dc.title (題名) The change of family law: from the perspective of anti-same-surname and anti-same-sex marriageen_US
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