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題名 消費者保護法應記載及不得記載事項之研究
A study on mandatory items and prohibitive items under the consumer protection law.
作者 謝進益
貢獻者 楊淑文
Yang, Shwu Wen
謝進益
關鍵詞 消費者保護法
應記載
不得記載
定型化契約
日期 2007
上傳時間 8-Dec-2010 17:40:03 (UTC+8)
摘要 我國立法者於消費者保護法第十七條規定，賦予主管機關可透過行政力量所含有之專業、規模經濟地位優勢而與企業經營者於特定行業中之特定交易類型，透過事先審查方式，並召集相關企業經營者與消費者保護團體共同會商，公告規定該特定交易類型之定型化契約應記載事項及不得記載事項，強制調整企業經營者單方片面決定定型化契約所掌控契約內容，以維護基於契約正義原則，回復消費者所應合理享受權利義務內容。
消費者保護法第十七條與施行細則第十五條規定，賦予主管機關選定特定行業公告定型化契約應記載及不得記載事項，若有違反上開主管機關所公告應記載及不得記載事項時，依消費者保護法第十七條第二項規定，將不生效力，且依消費者保護法施行細則第十五條第二項規定，若定型化契約漏未載明應記載事項條款時，亦將直接拘束企業經營者而成為契約內容。且若所公告應記載及不得記載事項不合理而違反誠實信用原則，對消費者顯失公平時，依施行細則第十五條第一項規定，仍受消費者保護法第十一條至第十六條規定之限制而不生效力。
各主管機關目前各類型定型化契約不得記載事項之內容並不多，多為僅明文規範民事法中之強行規定，僅有少部分不得記載事項係有實質界定權利義務關係。惟各主管機關依其職掌範圍之交易類型，得運用其專業與規模經濟地位，了解各種交易類型中之不合理定型化契約條款，即可透過「不得記載事項方式」，將該定型化契約條款予以剔除。目前主管機關所公告定型化契約應記載及不得記載事項因多自定型化契約範本內容予以調整增刪而來，就定型化契約內容之調整方式，多以「應記載事項制度」為主，此可觀各類定型化契約應記載及不得記事項中，應記載事項部分占用極大篇幅可知。惟「應記載事項制度」係由主管機關針對各種交易類型中所應存在之合理內容予以強制納入契約內容，迫使企業經營者與消費者間均需受拘束，效力強大，因此主管機關運用上，應謹慎為之，僅應於定型化契約內容於無法透過「不得記載事項」加以導正時，始透過應記載事項制度加以規制契約內容，應較為妥當。因此建議主管機關公告應記載事項及不得記載事項時，應以「不得記載事項制度」為主，不足之處，始透過「應記載事項制度」加以補充。
參考文獻 一、 工具書與網站
1. Brian A.Garner et eds.,Black’s Law Dictionary 7th ed.,(1999)。
2. Law Dictionary：http://dictionary.law.com/。
3. Answer com：http://www.answers.com/
二、 中文資料(含簡體文獻)
(一) 書籍、研究報告及政府文獻
1. 王澤鑑，《民法總則》，自刊，2002年1月。
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5. 王澤鑑，《法律思維與民法實例》，自刊，2002年9月。
6. 王澤鑑，《法學入門》，自刊，2002年9月，。
7. 大須賀 明，林浩譯，《生存權論》，元照，2001年6月。
7. 史尚寬，《債法各論》，自刊，1986年11月。
8. 史尚寬，《債法總論》，自刊，1980年8月，初版七刷。
9. 林紀東，《中華民國憲法逐條釋義(一)》1993年，修訂七版。
9. 李惠宗，《中華民國憲法概要-憲法生活的新思維》，元照，2002年8月，初版1刷。
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11. 許慶雄，《憲法入門》，元照，2000年9月，初版一刷。
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13. 曾世雄，《民法總則之現在與未來》，自版，1993年，初版。
14. 黃茂榮，《法學方法與現代民法》，國立台灣大學法學叢書(三二)，自刊，2002年9月。
15. 楊淑文，《新型契約與消費者保護法》，國立政治大學法學叢書（45），自刊，1999年出版。
16. 楊淑文，《民事實體法與程序法爭議問題》，元照，2006年6月出版。
17. 朱柏松，《消費者保護法論》，自刊，1999年9月，增訂版第一刷。
18. 邱聰智，《新訂民法債編總論（下）》，自版，2003年7月，新訂1版2刷。
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21. 詹森林、馮震宇、林明珠合著，《認識消費者保護法》，行政院消費者保護委員會編印，1995年2月。
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23. 馮震宇、姜志俊、謝穎青、姜炳俊合著，《消費者保護法解讀》，月旦，2005年5月，三版一刷。
24. 陳自強，《民法講義I-契約之成立與生效》，學林書局，2002年3月，一版。
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(二) 期刊、雜誌、專書文章及研討會文章
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3. 王澤鑑，<憲法基本權利與私法—合憲性控制在法學方法上的分析>，《司法院大法官釋憲五十週年論文集》，1998年。
4. 王澤鑑，<人格保護的課題與展望(一)-人格權、人格尊嚴與私法上的保護>，台灣本土法學第80期，2006年3月。
5. 王澤鑑，<定型化契約的司法控制>，《民法學說與判例研究(七)》，1994年4月。
6. 王澤鑑，<消費者的基本權利與消費者保護>，《民法學說與判例研究(三)》，???。
5. 吳庚，<基本權的三重性質—兼論大法官關於基本權解釋的理論體系>，《司法院大法官釋憲五十週年論文集》，1998年。
6. 許宗力，<基本權的功能與司法審查>，《憲法與法治國行政》，元照，1999年3月，初版1刷。
7. 法治斌，<私人關係與憲法保障>，《憲法專論(一)》，自刊，1985年。
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3. 黃立，<契約自由的限制>，月旦法學雜誌第125期，2005年11月。
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9. 陳聰富，<契約自由與定型化契約的管制>，月旦法學雜誌第91期，2002年11月。
10. 陳聰富，<社會問題與契約管制之界限>，月旦法學雜誌第134期，2006年7月。
11. 陳聰富，<契約自由之限制：國家政策或契約正義>，台大法學論叢第32卷1期，2003年1月。
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10. 陳新民，<論「社會基本權利」>，《憲法基本權利之基本理論(上)》，元照，1996年6月，五版一刷。
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11. 李震山，<論憲法未列舉之自由權利之保障—司法院大法官相關解釋之評析>，《憲法解釋之理論與實務》，中央研究院中山人文社會科學研究所專書(52)，2002年9月。
12. 李震山，<論生命科技與生命尊嚴>，《人性尊嚴與人權保障》，元照，2001年，初版一刷。
11. 李建良，<論基本權利的位階次序與司法審查標準>，《憲法解釋之理論與實務》，中央研究院中山人文社會科學研究所專書(52)，2002年9月。
11. 李建良，<基本權利與國家保護義務>，憲法理論與實踐，2000年。
12. 李惠宗，<立法對於私法契約介入的界限>，月旦法學教室第41期，
13. 李仁淼，<人權的私人間效力>，月旦法學教室第39期，
12. 楊淑文，<消費者保護法關於定型化契約在實務上之適用與評析>，政大法學評論60期，1998年12月。
13. 楊淑文，<主債權範圍擴展條款之無效與異常—最高法院91年台上字第2336號判決評析 >，月旦法學雜誌第122期，2005年7月。
14. 楊淑文，<民法與社會交易型態之變遷—以消費者為權利主體>，財團法人民研究基金會-國家講座課程資料，頁13。
13. 黃越欽，<論附合契約>，政大法學評論，第16期，1977年10月。
14. 詹森林，<消費者保護法定型化契約最新實務發展>，月旦法學雜誌，第91期，2002年12月。
15. 詹森林，<定型化契約之基本問題>，月旦法學雜誌第11期，1996年3月。
16. 詹森林，<消保法商品責任上「消費」之意義--最高法院九十三年臺上字第二○二一號高週波PVC塑膠熔接機判決之研究>，月旦法學雜誌第122期，2005年12月。
16. 蔡茂寅，<工作權保障與勞動基本權的關係及其特質>，律師雜誌219期，1999年12月。
17.曾品傑，<論消費者概念-最高法院相關判決評釋>，台灣本土法學第49期，2003年8月。
16. 謝哲勝，<契約自治與管制>，月旦法學雜誌第125期，2005年9月。
17. 蔡昌憲，<公司契約理論於我國之具體實踐－市場契約自由與國家法律干預間之權衡>，2005年6月，法令月刊 第 56 卷 6 期。
18. 劉士豪，<勞動基本權在我國憲法基本權體系的定位(上)(下)>，政大法學評論第87、88期，2005年10、12月。
(三) 學位論文
1. 黃瑞明，《契約自由與脫法行為》，國立台灣大學碩士論文，1981年6月。
2. 謝佳雯，《信用卡約款在消費者保護法上之分析》，國立台灣大學碩士論文，1995年6月。
3. 絲鈺雲，《銀行定型化保證契約之研究》，國立台灣大學法律所碩士論文，2002年6月。
4. 姜宜君，《預售屋買賣定型化契約之研究》，國立政治大學法律研究所碩士論文，1997年。
5. 羅美秀，《定型化契約研之研究—以消費者契約為中心》，私立東海大學法律研究所碩士論文，1998年8月。
6. 廖健男，《定型化契約之行政規制》，私立輔仁大學法律研究所碩士論文，1998年6月。
7. 蔡江泉，《定型化契約條款之行政規制—以汽車買賣為中心》，國立中正大學法律研究所，1992年。
（四）中文文獻—研究計畫
1. 黃立、楊淑文、杜怡靜，《定型化契約條款研修-套書百科全書、語音教育暨套書商品定型化契約範本修正草案，應記載事項及不得記載事項草案》，行政院經濟部委託。
2. 黃立、楊淑文，《汽車買賣定型化契約研修計畫期末報告》，行政院經濟部委託，民國92年9月。
3. 楊淑文，《定型化契約條款相關規定適用之研究》，行政院國家科學委員會專題研究計畫，民國94年3月。
三、 英文資料
(一) 書籍
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14. Hwoud H. Hondius, Unfair Contract Terms: New Control Systems, American Journal of Comparative Law, Vol. 26, No. 4 (Autumn, 1978).
15. Friedrich Kessler, Contracts of Adhesion - Some Thoughts About Freedom of Contract, 43 Colum. L. Rev. 629 (1943).
四、 德文資料
(一) 書籍
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(二) 期刊文章
1. Claus-Wilhlem Canaris,Grundgedanken und Entwicklung des deutschen Vertragsrechts,台大法學論叢第二十八卷三期，1999年4月。
2. Fleischer, Holger, Informationsasymmetrie im Vertragrecht, Munchen, 2001.
3. Teichmann,Arndt ; 林易典譯，Re-Codification in the Law of Obligations in the Federal Republic of Germany，政大法學評論第79期，2004年6月。
五、 網路資料
(一) 中文
1. 司法院判決資料檢索網站：http://jirs.judicial.gov.tw/Index.htm
2. 全國法規資料庫入口網站：http://law.moj.gov.tw/
3. 法源法律網：http://www.lawbank.com.tw/company.php
4. 國立編譯館學術名詞查詢網：http://www.nict.gov.tw/tc/info/info19.php?class_id=188
(二) 英文
1. Google Search：http://www.google.com.tw/
2. 歐盟消費者：http://europa.eu.int/pol/cons/index_en.htm
3. 歐盟貿易委員會：http://www.dti.gov.uk/
4. 美國聯邦貿易委員會：http://www.ftc.gov/
5. 國際消費者組織聯盟：http://www.consumersinternational.org/
6. Lexis-Nexis Database：http://web.lexis-nexis.com/universe/
7. Westlaw Database：http://directory.westlaw.com/
8. German Law Archive：http://www.iuscomp.org/gla/
9. The American Presidency Project：http://www.presidency.ucsb.edu/ws/index.php
(三) 德文
1. beck-online：http://rsw.beck.de/rsw/shop/default.asp?toc=beckonline.module
描述 碩士
國立政治大學
法律學研究所
90651005
96
資料來源 http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0906510051
資料類型 thesis
dc.contributor.advisor 楊淑文zh_TW
dc.contributor.advisor Yang, Shwu Wenen_US
dc.contributor.author (Authors) 謝進益zh_TW
dc.creator (作者) 謝進益zh_TW
dc.date (日期) 2007en_US
dc.date.accessioned 8-Dec-2010 17:40:03 (UTC+8)-
dc.date.available 8-Dec-2010 17:40:03 (UTC+8)-
dc.date.issued (上傳時間) 8-Dec-2010 17:40:03 (UTC+8)-
dc.identifier (Other Identifiers) G0906510051en_US
dc.identifier.uri (URI) http://nccur.lib.nccu.edu.tw/handle/140.119/49738-
dc.description (描述) 碩士zh_TW
dc.description (描述) 國立政治大學zh_TW
dc.description (描述) 法律學研究所zh_TW
dc.description (描述) 90651005zh_TW
dc.description (描述) 96zh_TW
dc.description.abstract (摘要) 我國立法者於消費者保護法第十七條規定，賦予主管機關可透過行政力量所含有之專業、規模經濟地位優勢而與企業經營者於特定行業中之特定交易類型，透過事先審查方式，並召集相關企業經營者與消費者保護團體共同會商，公告規定該特定交易類型之定型化契約應記載事項及不得記載事項，強制調整企業經營者單方片面決定定型化契約所掌控契約內容，以維護基於契約正義原則，回復消費者所應合理享受權利義務內容。
消費者保護法第十七條與施行細則第十五條規定，賦予主管機關選定特定行業公告定型化契約應記載及不得記載事項，若有違反上開主管機關所公告應記載及不得記載事項時，依消費者保護法第十七條第二項規定，將不生效力，且依消費者保護法施行細則第十五條第二項規定，若定型化契約漏未載明應記載事項條款時，亦將直接拘束企業經營者而成為契約內容。且若所公告應記載及不得記載事項不合理而違反誠實信用原則，對消費者顯失公平時，依施行細則第十五條第一項規定，仍受消費者保護法第十一條至第十六條規定之限制而不生效力。
各主管機關目前各類型定型化契約不得記載事項之內容並不多，多為僅明文規範民事法中之強行規定，僅有少部分不得記載事項係有實質界定權利義務關係。惟各主管機關依其職掌範圍之交易類型，得運用其專業與規模經濟地位，了解各種交易類型中之不合理定型化契約條款，即可透過「不得記載事項方式」，將該定型化契約條款予以剔除。目前主管機關所公告定型化契約應記載及不得記載事項因多自定型化契約範本內容予以調整增刪而來，就定型化契約內容之調整方式，多以「應記載事項制度」為主，此可觀各類定型化契約應記載及不得記事項中，應記載事項部分占用極大篇幅可知。惟「應記載事項制度」係由主管機關針對各種交易類型中所應存在之合理內容予以強制納入契約內容，迫使企業經營者與消費者間均需受拘束，效力強大，因此主管機關運用上，應謹慎為之，僅應於定型化契約內容於無法透過「不得記載事項」加以導正時，始透過應記載事項制度加以規制契約內容，應較為妥當。因此建議主管機關公告應記載事項及不得記載事項時，應以「不得記載事項制度」為主，不足之處，始透過「應記載事項制度」加以補充。		zh_TW
dc.description.tableofcontents 第一章 緒論---------------------------------------------1
第一節 研究動機--------------------------------------1
第二節 研究題目與問題提出 ---------------------------4
第一項 研究題目-----------------------------------4
第二項 問題提出-----------------------------------4
第三節 研究範圍--------------------------------------9
第四節 研究方法-------------------------------------10
第二章 定型化契約與消費者保護--------------------------11
第一節 緒論-----------------------------------------11
第二節 消費者基本權---------------------------------18
第一項 消費者權益保護之世界潮流-------------------18
第二項 消費者基本權確立之必要性-------------------21
第三項 消費者基本權之憲法依據---------------------23
第四項 消費者基本權之「主體」---------------------31
第五項 消費者之需求-------------------------------34
第六項 消費者基本權之內涵 ------------------------36
第七項 消費者基本權之實現--------------------------38
第三節 小結-----------------------------------------42
第三章 定型化契約條款之規制----------------------------44
第一節 定型化契約條款------------------------------44
第一項 定型化契約之產生背景與契約正義-------------44
第二項 定型化契約條款之立法與司法規制-------------46
第三項 外國立法例就定型化契約之規制---------------58
第二節 應記載及不得記載事項制度之公告---------------63
第一項 緒論----------------------------------------63
第二項 規範意旨------------------------------------64
第三項 法律保留原則與比例原則----------------------68
第三節 應記載及不得記載事項公告之性質與效力-----------76
第四節 小結-------------------------------------------88
第四章 應記載及不得記載事項之內容------------------------90
第一節 概說-------------------------------------------90
第二節 不得記載事項之（效力排除）內容-----------------93
第一項 歸納與整理-----------------------------------93
第二項 綜合分析------------------------------------119
第三節 應記載事項條款之內容--------------------------120
第一項 範本形式-------------------------------------121
第二項 指示形式-------------------------------------156
第三項 應記載事項內容之分析---------------------------165
第四節 適用疑義-------------------------------------172
第五節 判決評釋--------------------------------------176
第五章 結論 -------------------------------------------184		zh_TW
dc.format.extent 1116282 bytes-
dc.format.mimetype application/pdf-
dc.language.iso en_US-
dc.source.uri (資料來源) http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0906510051en_US
dc.subject (關鍵詞) 消費者保護法zh_TW
dc.subject (關鍵詞) 應記載zh_TW
dc.subject (關鍵詞) 不得記載zh_TW
dc.subject (關鍵詞) 定型化契約zh_TW
dc.title (題名) 消費者保護法應記載及不得記載事項之研究zh_TW
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