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題名 敵人刑法之研究
The Study of enemy criminal law
作者 任欣儀
Jen, Hsin I
貢獻者 陳志輝
Chen, Jyh Huei
任欣儀
Jen, Hsin I
關鍵詞 敵人
市民
人格者
市民刑法
私領域
危險性
對抗法案
恐怖份子
日期 2014
上傳時間 20-Sep-2016 11:36:17 (UTC+8)
摘要 敵人刑法的概念早在1985年由 Jakobs 教授首次提出，經過一段時間後，敵人刑法在學界廣受討論，然而批判的聲音卻大於贊同！敵人刑法並非Jakobs憑空創設出了什麼法令，而儘是Jakobs就現有的法體例觀察後，做一個描述並予以命名。
本論文第二章將Jakobs一系列對敵人刑法的文章予以仔細釐清，第三章則以「符合敵人刑法概念」的德國相關法制做介紹，另一併檢視我國相關法制，是否有符合敵人刑法的規定，並論述其正當性。第四章則以針對批評敵人刑法文章中的論點，予以論述並探究，這些批評的基礎和Jakobs提出敵人刑法的基礎是否相同，若有不同則須加以釐清。
2001年911恐怖攻擊事件後，敵人刑法開始受到刑法學界的青睞，甚有論者認為可以用敵人刑法來對抗恐怖主義的論點，本文對此加以探討以一個「概念性的敵人刑法」對抗恐怖主義究竟有無效用，並於最後提出對於敵人刑法及其相關法制的評述及一己之見。
參考文獻 一、 中文書籍
(一) 中文專書
1. Günther Jakobs著，馮軍譯，規範、人格體、社會－法哲學前思想，2001年。
2.Mary Fulbrook著，糜佳譯，劍橋德國簡史，2006年。
3.李文健，罪責概念之研究-非難的實質基礎，春風煦日論壇—刑事法叢書系，1998年。
4.林山田，刑法通論（上），2008年增訂10版。
5.林山田，刑法各罪論（下冊），2005年5版。
6.林鈺雄，新刑法總則，2011年3版。
7.林東茂，危險刑法與經濟刑法，1996年。
8.林俊益，刑事訴訟法概論（上），2010年。
9.法務部調查局，102年毒品犯罪防制工作年報，2014年。
10.政治大學法學院刑事法學中心編，刑事法學的新視野，2011年5月。
11.高鳳仙，性暴力防治法規—性侵害、性騷擾及性交易相關問題，2005年。
12.許玉秀編，刑事法之基礎與界線－洪福増教授紀念專輯－2003年。
13.許玉秀，當代刑法思潮，中國民主法制出版社，2005年。
14.張哲瑞聯合律師事務所編著，裸露的權利，2008年。
15.黃榮堅，基礎刑法學（下）， 2012年修訂3版。
16.黃常仁，刑法總論－邏輯分析與體系論證，2009年增訂2版。
17.黃榮堅，刑罰的極限，2000年。
18.蔡墩銘，德日刑事訴訟法，1994年初版。
（二）學位論文
1.王榮聖，預備罪之研究，國立中興大學法律學研究所碩士論文，1994年。
2.林芝郁，「恐怖行動」刑事責任之研究，國立台灣大學法律學院法律學研究所碩士論文，2007年。
3.林宗翰，風險與功能－論風險刑法的理論基礎，國立台灣大學法律學院法律學研究所碩士論文，2006年。
4.陳柏良，防制組織性犯罪立法模式之研究，國立政治大學法律研究所碩士論文，2009年。
5.陳俊偉，入罪化與除罪化-刑事立法政策之基本思維-，國立中正大學法律學研究所碩士論文，2004年。
6.蔡豐徽，論消失中的未遂教唆，國立高雄大學法律學系研究所碩士論文，2007年。

（三）期刊專論
1.Luis Greco著（李立暐、陳志輝譯），Jakobs的敵人刑法，法學新論第22期。2010年5月，頁45-60。
2.Luis Greco著（鍾宏彬譯），關於敵人刑法的文獻辨析，法學新論第22期。2010年5月，頁61-72。
3.Luis Greco著，（陳志輝譯），敵人刑法概念在刑事政策上以及釋義學上毫無成果，法學新論第28期。2011年2月，頁55-61。
4.Schünemann, Bernd著，葛詳林譯，〈評論市民刑法與敵人刑法〉，台德2003年刑法學術研討會，論文編號4A。
5.Günther Jakobs著，李聖傑譯，刑法保護什麼？如何保護衝突與預防；法益保護與規範的維護，臺德2003年刑法學術研討會，論文編號：8A。
6.Miguel Polaino-Orts著, （徐育安譯）以功能破除概念迷思：敵人刑法，法學新論第22期。2010年5月，頁33-44。
7.王皇玉，台灣毒品政策與立法之回顧與評析，月旦法學雜誌第180期。2010年4月，頁80-96。
8.王正嘉，風險社會下的刑法保護機能論，法學新論第6期。2009年1月，頁15-100。
9.呂秉翰，恐怖主義與敵人刑法，刑事法雜誌第57卷第2期。2013年4月，頁109-144。
10. 周治平，「德國情治分工原則之研究－兼論我國情治分立原則之難題」，軍法專刊，97年6月，54卷3期，頁40。
11.李佳玟，預防性羈押：刑事程序中的風險管理，月旦法學教室，第36期。2005年10月，頁57-68。
12.李佳玟，風險社會下的反恐戰爭，月旦法學雜誌第118期。2005年3月，頁30-40。
13.李元簇，預備犯之研究，刑事法雜誌第1卷第4期。1957年8月，頁12-16。
14.林立，由Jakobs「仇敵刑法」之概念反省刑法「規範論」傳統對於國家暴力問題的侷限性—對一種導源於Kant「法」概念先天性信念之思想的分析與批判，政大法學評論第81期。2004年10月，頁1-50。
15.林亞剛，犯罪預備與犯意表示、陰謀犯，中國大陸國家檢察官學院學報第4期，2003年8月，頁3-6。
16.許玉秀，罪責原則，刑事法雜誌第40卷第二期。1996年4月，頁45-84。
17.許福生，兩極化刑事政策在責任主義上之疑慮與反論，法學叢刊第194期。2004年4月，頁43-46。
18.陳志輝，預備犯之可罰性及其界限，收錄於聖傑、許恒達編，犯罪實行理論，2012年4月，頁3-40。
19.陳志龍，性犯罪排除於假釋之外？--就刑事制裁體系的基本觀念探討，月旦法學雜誌第96期。2003年5月，頁103-109。
20.黃經綸，對抗「敵人刑法」--淺析Jakobs的敵人刑法與德國法下客觀法秩序維持之衝突性，刑事法雜事第48卷第5期。2004年10月，頁88-111。
21.黃景明，我國性侵害犯罪人強制治療制度之探討，中央警察大學警學叢刊，第37卷第5期。2007年3月，頁89-106。
22.黃惠婷，預備行為與未遂行為之區別，月旦法學雜誌第108期。2004年5月，頁158-171。
23.曾淑瑜，評雅布個斯的「敵人刑法」，華岡法粹第37期。2007年3月，頁23-46。
24.彭美英，刑法第一五四條參與犯罪結社罪之檢討，月旦學雜誌第159期。2008年7月，頁245-263。
25. 蔡桂生，德國刑法中杜歇納條款研究，《東方法學》，2013年，第4期，頁130-140。
26.劉仁文，敵人刑法：一個初步的清理，載於西北政法法院學報，2007年6月，頁54-59。
27.鄭逸哲，「預備犯構成要件」及其適用，法令月刊，第16卷第2期。2009年2月，頁4-16。
28.盧映潔，安全管束監禁制度之介紹—兼論我國死刑制度廢除替代方案—，成大法學期刊第17期。2009年6月，頁127-187。
29.謝立功，反恐怖行動法草案之評析，政策月刊，憲政(研)092-053號財團法人國家政策研究基金會2003年12月。
30.謝煜偉，寬嚴並進刑事政策之省思，月旦法學雜誌第126期。2005年11月，頁131-157。


二、 外國文獻
（一）教科書
1.Jakobs, Günther: Strafrecht , Allgemeiner Teil, 2. Aufl., 1991.
2.Roxin, Claus‚ Strafrecht Allgemeiner Teil, Band 2, 2006.
(二)專論
1.Chou, Yang-Yi: Zur Legitimität von Verbereitungsdelikten, 2011.
2.Jakobs, Günther: Norm, Person, Gesellschaft: Vorüberlegungen zu einer Rechtsphilosophie, 2008.
3. Jakobs, Günther: System der strafrechtlichen Zurechnung, 1.Aufl., 2012.
4.Luis, Greco, Feindstrafrecht, 2006.
(三)期刊文獻
1.Fieber Ulrich: Die Verbrechensverabredung, § 30 Abs. 2, 3. Alt. StGB, 2001.
2.Gössel, Karl Heinz: Widerrede zum Feindstrafrecht – Über Menschen, Individuen und Rechtspersonen, in: FS-Schroeder, 2006, S. 33-50.
3.Hörnle, Tatjana: Deskriptive und normative Dimensionen des Begriffs „Feindstrafrecht“, GA 2006, S. 80-95.
4.Jakobs, Günther: Bürgerstrafrecht und Feindstrafrecht, in: HRRS 2004, S.　88-95.
5.Jakobs, Günther: Das Selbstverständnis der Strafrechtswissenschaft vor den Herausforderungen der Gegenwart (Kommentar), in: Eser u.a. (Hrsg.), Die deutsche Strafrechtswissenschaft vor der Jahrtausendwende, 2000, S. 47- 56.
6.Jakobs, Günther: Feindstrafrecht? - Eine Untersuchung zu den Bedingungen von Rechtlichkeit, in: HRRS 2006, S. 288-297.
7.Jakobs, Günther: Kriminalisierung im Vorfeld einer Rechtsgutsverletzung, in: ZStW 97(1985) , S. 751-785.
8.Jakobs, Günther: Terroristen als Personen im Recht?, in: ZStW 117(2005) , S. 839-851.
9.Schroeder, Friedrich-Christian: Bestiz als Straftat, in ZIS 2006, S. 444 -449.
10.Schünemann, Bernd‚ Feindstrafrecht ist kein Strafrecht, in: Festschrift für Kay Nehm, 2006, S. 175-183.
描述 碩士
國立政治大學
法律學系
97651050
資料來源 http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0097651050
資料類型 thesis
dc.contributor.advisor 陳志輝zh_TW
dc.contributor.advisor Chen, Jyh Hueien_US
dc.contributor.author (Authors) 任欣儀zh_TW
dc.contributor.author (Authors) Jen, Hsin Ien_US
dc.creator (作者) 任欣儀zh_TW
dc.creator (作者) Jen, Hsin Ien_US
dc.date (日期) 2014en_US
dc.date.accessioned 20-Sep-2016 11:36:17 (UTC+8)-
dc.date.available 20-Sep-2016 11:36:17 (UTC+8)-
dc.date.issued (上傳時間) 20-Sep-2016 11:36:17 (UTC+8)-
dc.identifier (Other Identifiers) G0097651050en_US
dc.identifier.uri (URI) http://nccur.lib.nccu.edu.tw/handle/140.119/102038-
dc.description (描述) 碩士zh_TW
dc.description (描述) 國立政治大學zh_TW
dc.description (描述) 法律學系zh_TW
dc.description (描述) 97651050zh_TW
dc.description.abstract (摘要) 敵人刑法的概念早在1985年由 Jakobs 教授首次提出，經過一段時間後，敵人刑法在學界廣受討論，然而批判的聲音卻大於贊同！敵人刑法並非Jakobs憑空創設出了什麼法令，而儘是Jakobs就現有的法體例觀察後，做一個描述並予以命名。
本論文第二章將Jakobs一系列對敵人刑法的文章予以仔細釐清，第三章則以「符合敵人刑法概念」的德國相關法制做介紹，另一併檢視我國相關法制，是否有符合敵人刑法的規定，並論述其正當性。第四章則以針對批評敵人刑法文章中的論點，予以論述並探究，這些批評的基礎和Jakobs提出敵人刑法的基礎是否相同，若有不同則須加以釐清。
2001年911恐怖攻擊事件後，敵人刑法開始受到刑法學界的青睞，甚有論者認為可以用敵人刑法來對抗恐怖主義的論點，本文對此加以探討以一個「概念性的敵人刑法」對抗恐怖主義究竟有無效用，並於最後提出對於敵人刑法及其相關法制的評述及一己之見。		zh_TW
dc.description.tableofcontents 第一章 緒論 1
第一節 研究動機 2
第二節 研究範圍 3
第三節 研究方法 5
第四節 初步研究結論 6
第二章 析論JAKOBS關於敵人刑法的論著 9
第一節 1985年《法益侵害前階段之入罪化》 9
第一項 概論 9
第二項 前階段行為入罪化 10
第一款 預備犯 11
第二款 抽象危險犯 12
第三項 保護法益前置化 15
第四項 小節 16
第二節 1999年《刑法學面對時代要求之自我定位》 16
第一項 概論 16
第二項 人格者（Person）與敵人（Feind）的定義 17
第三項 敵人刑法的廣泛特徵 18
第一款 可罰性提前但刑度並未降低 18
第二款 對抗性法案的產生 19
第三款 刑事訴訟制度上的規範 19
第四款 小結 19
第三節 2003年《市民刑法與敵人刑法》 20
第一項 概論 20
第二項 刑罰的功能 21
第三項 哲學上的思想 22
第四項 合乎現實的人格性與危險性 23
第五項 刑事程序法概述 24
第六項 小結 25
第四節 2005年《恐怖份子作為法律上的人格者？》 25
第一項 概論 25
第二項 法治國與敵人刑法在法治國中的正當性 26
第三項 人格者的概念內涵 27
第四項 恐怖份子的定位 27
第五節 2006年《敵人刑法—探尋合法性條件》 30
第一項 概論 30
第二項 法律上的人格者與敵人 31
第三項 以敵人刑法預防危險 32
第六節 小結 32
第三章 敵人刑法於法制上的觀察 34
第一節 敵人刑法之特徵 34
第一項 可罰性的前置化 34
第二項 提高刑度 35
第三項 從刑事立法轉換成對抗立法 35
第四項 刑事訴訟上的保全（刑事程序保障的限縮） 36
第二節 符合敵人刑法特徵之法律規範 36
第一項 德國刑法第30條重罪預備 36
第一款 德國刑法重罪預備之立法沿革 36
第二款 德國刑法重罪預備之規定與內涵 41
第三款 預備行為之類型與分析 43
第一目 典型的預備行為 43
第二目 預備之特殊問題 44
第四款 重罪預備存否的爭論 51
第五款 小結 53
第二項 德國刑法第129、129a條（建立犯罪/恐怖組織） 55
第三項 保安監禁（Sicherungsverwahrung） 60
第一款 保安監禁的內涵 60
第二款 保安監禁被德國聯邦憲法法院宣告違憲 61
第四項 持有犯（Besitzdelikte） 63
第五項 訴訟法上的規定 64
第三節 我國法制的觀察 66
第一項 預備犯 66
第二項 組織犯 76
第三項 保安處分—以性侵加害人強制治療為探討 82
第四項 持有犯 84
第一款 持有毒品 84
第二款 持有爆裂物及槍彈 86
第三款 持有兒童色情物品 86
第五項 預防性羈押 88
第六項 我國法制面觀察的分析 90
第四章 回應敵人刑法文獻之探討與辨析 91
第一節　敵人刑法基本概念的確立 91
第一項 Jakobs對規範與罪責的見解理論 92
第二項　規範、人格體、社會 94
第二節 針對評論敵人刑法的分析 98
第一項 敵人刑法與法治國原則 98
第二項 誰是敵人 100
第三項 敵人刑法為排除異己、國家社會主義的遺產 103
第四項 敵人刑法的啟蒙哲學 106
第五項 如何引導出敵人刑法的規範 109
第六項 市民刑法與敵人刑法描述性的二分概念 110
第三節 敵人刑法對抗恐怖主義 111
第四節 小結 115
第五章　　結論 117
參考文獻 122		zh_TW
dc.format.extent 1924301 bytes-
dc.format.mimetype application/pdf-
dc.source.uri (資料來源) http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0097651050en_US
dc.subject (關鍵詞) 敵人zh_TW
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dc.relation.reference (參考文獻) 一、 中文書籍
(一) 中文專書
1. Günther Jakobs著，馮軍譯，規範、人格體、社會－法哲學前思想，2001年。
2.Mary Fulbrook著，糜佳譯，劍橋德國簡史，2006年。
3.李文健，罪責概念之研究-非難的實質基礎，春風煦日論壇—刑事法叢書系，1998年。
4.林山田，刑法通論（上），2008年增訂10版。
5.林山田，刑法各罪論（下冊），2005年5版。
6.林鈺雄，新刑法總則，2011年3版。
7.林東茂，危險刑法與經濟刑法，1996年。
8.林俊益，刑事訴訟法概論（上），2010年。
9.法務部調查局，102年毒品犯罪防制工作年報，2014年。
10.政治大學法學院刑事法學中心編，刑事法學的新視野，2011年5月。
11.高鳳仙，性暴力防治法規—性侵害、性騷擾及性交易相關問題，2005年。
12.許玉秀編，刑事法之基礎與界線－洪福増教授紀念專輯－2003年。
13.許玉秀，當代刑法思潮，中國民主法制出版社，2005年。
14.張哲瑞聯合律師事務所編著，裸露的權利，2008年。
15.黃榮堅，基礎刑法學（下）， 2012年修訂3版。
16.黃常仁，刑法總論－邏輯分析與體系論證，2009年增訂2版。
17.黃榮堅，刑罰的極限，2000年。
18.蔡墩銘，德日刑事訴訟法，1994年初版。
（二）學位論文
1.王榮聖，預備罪之研究，國立中興大學法律學研究所碩士論文，1994年。
2.林芝郁，「恐怖行動」刑事責任之研究，國立台灣大學法律學院法律學研究所碩士論文，2007年。
3.林宗翰，風險與功能－論風險刑法的理論基礎，國立台灣大學法律學院法律學研究所碩士論文，2006年。
4.陳柏良，防制組織性犯罪立法模式之研究，國立政治大學法律研究所碩士論文，2009年。
5.陳俊偉，入罪化與除罪化-刑事立法政策之基本思維-，國立中正大學法律學研究所碩士論文，2004年。
6.蔡豐徽，論消失中的未遂教唆，國立高雄大學法律學系研究所碩士論文，2007年。

（三）期刊專論
1.Luis Greco著（李立暐、陳志輝譯），Jakobs的敵人刑法，法學新論第22期。2010年5月，頁45-60。
2.Luis Greco著（鍾宏彬譯），關於敵人刑法的文獻辨析，法學新論第22期。2010年5月，頁61-72。
3.Luis Greco著，（陳志輝譯），敵人刑法概念在刑事政策上以及釋義學上毫無成果，法學新論第28期。2011年2月，頁55-61。
4.Schünemann, Bernd著，葛詳林譯，〈評論市民刑法與敵人刑法〉，台德2003年刑法學術研討會，論文編號4A。
5.Günther Jakobs著，李聖傑譯，刑法保護什麼？如何保護衝突與預防；法益保護與規範的維護，臺德2003年刑法學術研討會，論文編號：8A。
6.Miguel Polaino-Orts著, （徐育安譯）以功能破除概念迷思：敵人刑法，法學新論第22期。2010年5月，頁33-44。
7.王皇玉，台灣毒品政策與立法之回顧與評析，月旦法學雜誌第180期。2010年4月，頁80-96。
8.王正嘉，風險社會下的刑法保護機能論，法學新論第6期。2009年1月，頁15-100。
9.呂秉翰，恐怖主義與敵人刑法，刑事法雜誌第57卷第2期。2013年4月，頁109-144。
10. 周治平，「德國情治分工原則之研究－兼論我國情治分立原則之難題」，軍法專刊，97年6月，54卷3期，頁40。
11.李佳玟，預防性羈押：刑事程序中的風險管理，月旦法學教室，第36期。2005年10月，頁57-68。
12.李佳玟，風險社會下的反恐戰爭，月旦法學雜誌第118期。2005年3月，頁30-40。
13.李元簇，預備犯之研究，刑事法雜誌第1卷第4期。1957年8月，頁12-16。
14.林立，由Jakobs「仇敵刑法」之概念反省刑法「規範論」傳統對於國家暴力問題的侷限性—對一種導源於Kant「法」概念先天性信念之思想的分析與批判，政大法學評論第81期。2004年10月，頁1-50。
15.林亞剛，犯罪預備與犯意表示、陰謀犯，中國大陸國家檢察官學院學報第4期，2003年8月，頁3-6。
16.許玉秀，罪責原則，刑事法雜誌第40卷第二期。1996年4月，頁45-84。
17.許福生，兩極化刑事政策在責任主義上之疑慮與反論，法學叢刊第194期。2004年4月，頁43-46。
18.陳志輝，預備犯之可罰性及其界限，收錄於聖傑、許恒達編，犯罪實行理論，2012年4月，頁3-40。
19.陳志龍，性犯罪排除於假釋之外？--就刑事制裁體系的基本觀念探討，月旦法學雜誌第96期。2003年5月，頁103-109。
20.黃經綸，對抗「敵人刑法」--淺析Jakobs的敵人刑法與德國法下客觀法秩序維持之衝突性，刑事法雜事第48卷第5期。2004年10月，頁88-111。
21.黃景明，我國性侵害犯罪人強制治療制度之探討，中央警察大學警學叢刊，第37卷第5期。2007年3月，頁89-106。
22.黃惠婷，預備行為與未遂行為之區別，月旦法學雜誌第108期。2004年5月，頁158-171。
23.曾淑瑜，評雅布個斯的「敵人刑法」，華岡法粹第37期。2007年3月，頁23-46。
24.彭美英，刑法第一五四條參與犯罪結社罪之檢討，月旦學雜誌第159期。2008年7月，頁245-263。
25. 蔡桂生，德國刑法中杜歇納條款研究，《東方法學》，2013年，第4期，頁130-140。
26.劉仁文，敵人刑法：一個初步的清理，載於西北政法法院學報，2007年6月，頁54-59。
27.鄭逸哲，「預備犯構成要件」及其適用，法令月刊，第16卷第2期。2009年2月，頁4-16。
28.盧映潔，安全管束監禁制度之介紹—兼論我國死刑制度廢除替代方案—，成大法學期刊第17期。2009年6月，頁127-187。
29.謝立功，反恐怖行動法草案之評析，政策月刊，憲政(研)092-053號財團法人國家政策研究基金會2003年12月。
30.謝煜偉，寬嚴並進刑事政策之省思，月旦法學雜誌第126期。2005年11月，頁131-157。


二、 外國文獻
（一）教科書
1.Jakobs, Günther: Strafrecht , Allgemeiner Teil, 2. Aufl., 1991.
2.Roxin, Claus‚ Strafrecht Allgemeiner Teil, Band 2, 2006.
(二)專論
1.Chou, Yang-Yi: Zur Legitimität von Verbereitungsdelikten, 2011.
2.Jakobs, Günther: Norm, Person, Gesellschaft: Vorüberlegungen zu einer Rechtsphilosophie, 2008.
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